Folgen der Insolvenz einer als Auftragnehmer tätigen Kapitalgesellschaft während der Durchführung eines öffentlichen Auftrags

Folgen der Insolvenz einer als Auftragnehmer tätigen Kapitalgesellschaft während der Durchführung eines öffentlichen Auftrags

I- Einleitung
Öffentliche Aufträge sind privatrechtliche Verträge zwischen öffentlichen Auftraggebern im Anwendungsbereich des Gesetzes Nr. 4734 über die öffentliche Auftragsvergabe (KİK) und Auftragnehmerunternehmen.
Diese Verträge werden im Rahmen der Bestimmungen des Gesetzes Nr. 4735 über öffentliche Aufträge (KİSK) durchgeführt. Die Auftragnehmer, mit denen ein Vertrag geschlossen wurde, müssen jedoch ihre wirtschaftliche und finanzielle Lage auf dem im Vergabeverfahren angegebenen Niveau halten und dürfen nicht insolvent werden, damit der Vertrag durchgeführt werden kann. Da die Insolvenz einer Kapitalgesellschaft während der Vertragsdurchführung die bedarfsgerechte und rechtzeitige Deckung des öffentlichen Bedarfs beeinträchtigt, ist dieser Sachverhalt in den Vergabevorschriften ausführlich geregelt.
In unserem Artikel werden die Auswirkungen auf die Durchführung eines öffentlichen Auftrags untersucht, wenn der Auftragnehmer eine einzelne Kapitalgesellschaft ist und diese Gesellschaft insolvent wird.

II- Bedeutung der Insolvenz einer Kapitalgesellschaft
Kapitalgesellschaften sind Aktiengesellschaften, Gesellschaften mit beschränkter Haftung und Kommanditgesellschaften auf Aktien.  Heutzutage beteiligen sich an öffentlichen Vergabeverfahren überwiegend Gesellschaften mit beschränkter Haftung und Aktiengesellschaften.
Die Insolvenz bedeutet, dass das gesamte Vermögen des Schuldners verwertet und gleichmäßig unter den Gläubigern verteilt wird. Mit der Insolvenzeröffnung endet die Verfügungsbefugnis der Gesellschaft über ihr Vermögen und geht auf die “Insolvenzverwaltung” über. Die juristische Person der Gesellschaft tritt in das Liquidationsverfahren ein. Dadurch verlieren die Leitungsorgane der Gesellschaft die Fähigkeit, die Vertragsbestimmungen zu erfüllen, und die Fortführung des öffentlichen Auftrags wird unmöglich.
Das für die Entscheidung über die Insolvenz von Kapitalgesellschaften zuständige Gericht ist das “Handelsgericht erster Instanz”, in dessen Bezirk sich der Sitz der Gesellschaft befindet. Stellt das Gericht fest, dass die Gesellschaft überschuldet oder zahlungsunfähig ist, beschließt es die Eröffnung des Insolvenzverfahrens. Die Entscheidung wird mit einer Begründung versehen und über die Geschäftsstelle des Gerichts der Insolvenzverwaltung sowie den zuständigen Stellen mitgeteilt. Darüber hinaus wird die Insolvenz der Gesellschaft im Handelsregisterblatt und über die Behörde für Presseanzeigen im Portal für amtliche Bekanntmachungen veröffentlicht.  

III- Insolvenz des Auftragnehmers bei öffentlichen Aufträgen  
Die Rechtsfolgen der Insolvenz des Auftragnehmerunternehmens während der Durchführung eines Vertrags im Rahmen des KİSK sind im KİSK ausdrücklich festgelegt. 

Artikel 17 KİSK mit der Überschrift “Tod, Insolvenz, schwere Erkrankung, Inhaftierung oder Verurteilung des Auftragnehmers” bestimmt: “Im Falle des Todes, der Insolvenz, einer schweren Erkrankung, der Inhaftierung oder der Verurteilung des Auftragnehmers zu einer freiheitsbeschränkenden Strafe gelten die folgenden Bestimmungen:
…
b) Im Falle der Insolvenz des Auftragnehmers wird der Vertrag gekündigt und, mit Ausnahme des Ausschlusses von Vergabeverfahren, nach den Artikeln 20 und 22 gegen ihn verfahren.”,

Artikel 18 Absatz 2 KİSK mit der Überschrift “Tod, Insolvenz, schwere Erkrankung, Inhaftierung oder Verurteilung, wenn der Auftragnehmer eine Bietergemeinschaft ist” bestimmt: “Im Falle des Todes, der Insolvenz, einer schweren Erkrankung, der Inhaftierung, der Verurteilung zu einer freiheitsbeschränkenden Strafe oder der Auflösung eines Gesellschafters, der nicht der federführende oder koordinierende Gesellschafter ist, erfüllen die übrigen Gesellschafter die Verpflichtung, indem sie auch die diesem Gesellschafter obliegenden Verantwortlichkeiten einschließlich der Sicherheit übernehmen…”,

Artikel 20 KİSK mit der Überschrift “Kündigung des Vertrags durch den öffentlichen Auftraggeber” bestimmt: “In den nachstehend genannten Fällen kündigt der öffentliche Auftraggeber den Vertrag:

a) Wenn der Auftragnehmer seine Verpflichtung nicht gemäß den Vergabeunterlagen und den Vertragsbestimmungen erfüllt oder die Arbeiten nicht fristgerecht beendet und dieser Zustand trotz einer mindestens zehntägigen, mit ausdrücklicher Angabe der Gründe versehenen Mahnung des öffentlichen Auftraggebers unter Anwendung der in den Vergabeunterlagen festgelegten Verzugsstrafe fortbesteht,  

 b) wenn während der Durchführung des Vertrags festgestellt wird, dass der Auftragnehmer eine der in Artikel 25 aufgeführten verbotenen Handlungen oder Verhaltensweisen begangen hat, 

wird die Vertragserfüllungssicherheit sowie eine gegebenenfalls bestehende zusätzliche Vertragserfüllungssicherheit ohne weitere Notwendigkeit eines Protestes als Einnahme verbucht, der Vertrag gekündigt und die Abrechnung nach den allgemeinen Bestimmungen abgewickelt.” Diese Bestimmungen sind enthalten.
Wie sich aus den vorstehenden Bestimmungen ergibt, wird der Vertrag durch den öffentlichen Auftraggeber einseitig gekündigt, wenn die als Auftragnehmer tätige Kapitalgesellschaft insolvent wird. Denn das Insolvenzverfahren bedeutet, dass der Auftragnehmer seine Leistung nicht erfüllen kann. Im Falle der Insolvenz des Auftragnehmerunternehmens ist die Anwendung von Artikel 20 KİSK, das heißt die Kündigung und anschließende Abwicklung des Vertrags, zwingend erforderlich.  

IV- Kündigung und Abwicklung des Vertrags bei Insolvenz des Auftragnehmers
Im Falle der Insolvenz des Auftragnehmers wird der Vertrag gemäß Artikel 17 des Gesetzes Nr. 4735 gekündigt; mit Ausnahme des Ausschlusses von Vergabeverfahren wird der Vertrag nach den Artikeln 20 und 22 des Gesetzes Nr. 4735 gekündigt und das Abwicklungsverfahren eingeleitet.  
Die dem insolventen Auftragnehmer gehörende Vertragserfüllungssicherheit und zusätzliche Vertragserfüllungssicherheit werden als Einnahme verbucht, da sie den Charakter einer öffentlichen Forderung haben. Eine Übertragung der Sicherheit auf die Insolvenzmasse kommt aufgrund der im letzten Absatz von Artikel 34 KİK enthaltenen Bestimmung “Die vom öffentlichen Auftraggeber entgegengenommenen Sicherheiten dürfen unter keinen Umständen gepfändet oder mit einer einstweiligen Verfügung belegt werden.” nicht in Betracht. Die als Einnahme verbuchten Sicherheiten dürfen nicht auf die Verbindlichkeiten des Auftragnehmers angerechnet werden.
Nach der Kündigung des Vertrags endet die Rechtsbeziehung mit dem Auftragnehmer durch die Durchführung der Abwicklung. Hierzu wird der bestehende Stand der Arbeiten zum Zeitpunkt der Genehmigung der Vertragsauflösung durch eine vom öffentlichen Auftraggeber einzusetzende Kommission gemeinsam mit dem Auftragnehmer oder seinem Bevollmächtigten festgestellt und ein "Protokoll zur Feststellung des Sachstands" erstellt. Ist der Auftragnehmer oder sein Bevollmächtigter nicht anwesend, wird dies im Protokoll vermerkt. Im Rahmen der Abwicklung werden die Abschlagszahlungen für die vom insolventen Auftragnehmer für den öffentlichen Auftraggeber ausgeführten Arbeiten sowie seine sonstigen Forderungen zur Insolvenzmasse angemeldet. Zugleich wird der Auftragnehmer zum Ersatz der Schäden und Verluste verpflichtet, die dem öffentlichen Auftraggeber infolge der Kündigung des Vertrags entstanden sind.
Die Gesellschafter der insolventen Kapitalgesellschaft haften gegenüber der Gesellschaft nur mit dem von ihnen übernommenen Kapital.  Ist die Gesellschaft jedoch insolvent geworden, weil der Auftragnehmer nicht mit der Sorgfalt eines ordentlichen Kaufmanns gehandelt hat, kann gegen die Geschäftsführer der Gesellschaft gemäß Artikel 162 des türkischen Strafgesetzbuchs mit der Überschrift “Fahrlässige Insolvenz” auch ein Strafverfahren eingeleitet werden. 

V. Ergebnis
Die Durchführung eines Vertrags durch eine insolvente Kapitalgesellschaft, die dessen Auftragnehmer ist, ist im Rahmen des KİSK nicht möglich. Daher sollten Auftragnehmer ihre Überschuldung, die Schwierigkeiten bei der Vertragsdurchführung verursacht, frühzeitig feststellen und dem öffentlichen Auftraggeber rechtzeitig mitteilen, dass sie ein Insolvenzverfahren eingeleitet haben. Andernfalls kann dem öffentlichen Auftraggeber ein Schaden entstehen, dessen Ersatz von den Geschäftsführern der Gesellschaft verlangt werden kann.
Unseres Erachtens sollten auch die Gerichte, die die Insolvenzeröffnung beschließen, die öffentlichen Auftraggeber, mit denen die insolvente Gesellschaft Verträge geschlossen hat, unverzüglich benachrichtigen. Denn wenn die öffentlichen Auftraggeber hiervon Kenntnis haben, kann der Vertrag unverzüglich gekündigt und durch ein neues Vergabeverfahren ersetzt werden, wodurch Beeinträchtigungen öffentlicher Dienstleistungen verhindert werden.
Darüber hinaus steht den öffentlichen Auftraggebern bei den Sanktionen, die sie gegen einen für insolvent erklärten Auftragnehmer verhängen, kein Ermessen zu, von den vorstehend genannten Maßnahmen abzusehen. Daher sind die Regelungen der Vergabevorschriften unverzüglich und ordnungsgemäß anzuwenden. 27.10.2025

İlyas KILIÇ
Experte für öffentliche Verwaltung – Berater für Vergaberecht

Vorsitzender des Verwaltungsrats der Kılıç Kurumsal Danışmanlık A.Ş.

Quellen:

1. Gesetz über die öffentliche Auftragsvergabe
2. Gesetz über öffentliche Aufträge
3. Zwangsvollstreckungs- und Insolvenzgesetz
4. Türkisches Strafgesetzbuch