Kann eine Kapitalgesellschaft nach Änderung ihrer Rechtsform und Firma ihre Fertigstellungsbescheinigung im Vergabeverfahren verwenden?

Kann eine Kapitalgesellschaft nach Änderung ihrer Rechtsform und Firma ihre Fertigstellungsbescheinigung im Vergabeverfahren verwenden? 

I-Einleitung
In diesem Artikel wird anhand eines Beispiels erörtert, ob eine Kapitalgesellschaft, die Inhaberin einer Referenzbescheinigung ist, nach mehrfacher Änderung ihrer Rechtsform und Firma mit derselben Bescheinigung an einem Vergabeverfahren teilnehmen kann.  

II- Beispielsfall
An dem vom öffentlichen Auftraggeber durchgeführten Vergabeverfahren für Bauleistungen nahm H… Grup İnşaat Taahhüt Ticaret ve Sanayi A.Ş. teil. Der öffentliche Auftraggeber schloss die genannte Gesellschaft in der bestandskräftigen Zuschlagsentscheidung mit folgender Begründung von der Wertung aus: “Es wurde festgestellt, dass zum Zeitpunkt des Vergabeverfahrens die in Artikel 10 Absatz 3 des Gesetzes über die öffentliche Auftragsvergabe genannte Mindestfrist von einem Jahr seit der Übernahme der Gesellschaft, die Inhaberin der Referenz ist, noch nicht abgelaufen war…”  
Bei der Prüfung der von H… Grup İnşaat Taahhüt Ticaret ve Sanayi A.Ş. im Vergabeverfahren vorgelegten Referenzbescheinigung und der Handelsregisterblätter wurde Folgendes festgestellt: 

• Im Vergabeverfahren wurde eine von TOKİ auf den Namen Y… Doğan İnş. Tic. San. Ltd. Şti. ausgestellte Bescheinigung mit der Eigenschaft “Fertigstellungsbescheinigung des Auftragnehmers” vorgelegt,
• Y… Doğan İnş. Tic. San. Ltd. Şti.’ änderte ihre Firma mit dem Handelsregisterblatt Nr. … vom … Juli 2015 und nahm die Firma Y… Doğan İnş. Tic. San. A.Ş. an,  
• Es wurde festgestellt, dass die Inhaberin der Referenz, Y… Doğan İnş. Tic. San. Ltd. Şti., nach der Änderung ihrer Firma in Y… Doğan İnş. Tic. San. A.Ş. mit dem Handelsregisterblatt Nr. … vom Januar 2025 ihre Firma erneut änderte und die Firma H… Grup İnşaat Taahhüt Ticaret ve Sanayi A.Ş. annahm. 

Zusammenfassend nahm die Inhaberin der Referenzbescheinigung, Y… Doğan İnş. Tic. San. Ltd. Şti., nach zweimaliger Änderung ihres Namens und ihrer Firma als H… Grup İnşaat Taahhüt Ticaret ve Sanayi A. Ş. am Vergabeverfahren teil und legte die bei TOKİ erworbene Referenzbescheinigung im Vergabeverfahren vor.

III- Einschlägige Rechtsvorschriften 
Die bei der Bewertung der Referenzen einzuhaltenden Rechtsvorschriften und Regelungen der Vergabeunterlagen lauten wie folgt:  
In Artikel 10 mit der Überschrift “Eignungsregeln für die Teilnahme am Vergabeverfahren”, Unterabsatz b/3/9, des Gesetzes Nr. 4734 über die öffentliche Auftragsvergabe (Gesetz)  heißt es: “9) Muster, Kataloge und/oder Fotografien der zu liefernden Waren, deren Richtigkeit auf Verlangen des öffentlichen Auftraggebers zu bestätigen ist.
Welche der oben genannten Angaben oder Unterlagen bei der Eignungsprüfung verwendet werden, wird entsprechend der Art der ausgeschriebenen Leistung in den Vergabeunterlagen und in den Bekanntmachungs- oder Aufforderungsunterlagen zum Vergabeverfahren oder zur Präqualifikation angegeben. Bei den in Absatz 1 Buchstabe (b) Unterabsatz (2) genannten Unterlagen, die aufgrund von Kontroll- oder Leitungsaufgaben bei Bauleistungen und damit verbundenen Dienstleistungen erlangt wurden, muss die natürliche Person Ingenieur oder Architekt sein. Durch Fertigstellung, Leitung oder Kontrolle erlangte Bescheinigungen dürfen nicht von anderen Bietern als den Personen oder Organisationen verwendet werden, die Inhaber der Bescheinigung sind; die Bescheinigungen dürfen weder übertragen noch vermietet oder verkauft werden. Damit juristische Personen, die von den Inhabern dieser Bescheinigungen gegründet werden oder an denen diese beteiligt sind, an Vergabeverfahren teilnehmen können, müssen diese seit mindestens einem Jahr mehr als die Hälfte der Anteile an der juristischen Person halten und während dieses Zeitraums zur Vertretung und Geschäftsführung hinsichtlich der Durchführung von Verträgen über nach diesem Gesetz durchzuführende Vergabeverfahren befugt sein; diese Voraussetzungen sind bei jedem Vergabeverfahren zu verlangen und bis zum Ende der Gewährleistungsfrist aufrechtzuerhalten. ”
Artikel 47/12 der Durchführungsverordnung über die Vergabe von Bauleistungen mit der Überschrift “Ausstellung von Referenzbescheinigungen” lautet: “Die Referenzbescheinigung wird auf den Namen des Auftragnehmers ausgestellt, der den Vertrag unterzeichnet hat. Wenn jedoch die Person oder Gesellschaft, auf deren Namen die Bescheinigung ausgestellt wurde,

a) die Firma des Handelsbetriebs/Handwerkerbetriebs oder der Personen- oder Kapitalgesellschaft ändert,

b) die Rechtsform der Personen- oder Kapitalgesellschaft nach dem türkischen Handelsgesetzbuch geändert wird,

c) die an einer Bietergemeinschaft beteiligten Gesellschaften ohne Liquidation beendet und durch Übernahme untereinander oder durch Gründung einer neuen Gesellschaft verschmolzen werden,

müssen für die Verwendung dieser Referenzbescheinigung in Vergabeverfahren die Unterlagen zu diesen Änderungen ebenfalls zusammen mit dem Angebot oder dem Antrag vorgelegt werden .”  

Artikel 180 im Abschnitt “IV - Formwechsel” des türkischen Handelsgesetzbuchs bestimmt: “Eine Gesellschaft kann ihre Rechtsform ändern. Die in die neue Rechtsform umgewandelte Gesellschaft ist die Fortsetzung der bisherigen Gesellschaft.”

Artikel 181 desselben Gesetzes  bestimmt: “a) Eine Kapitalgesellschaft kann in 

1. eine Kapitalgesellschaft anderer Rechtsform;…umgewandelt werden.”

IV- Bewertung und Ergebnis 
Bei gemeinsamer Betrachtung der oben im Einzelnen dargelegten Rechtsvorschriften ergibt sich Folgendes: 

• Nach dem türkischen Handelsgesetzbuch ist die in die neue Rechtsform umgewandelte Gesellschaft die Fortsetzung der bisherigen Gesellschaft,
• wenn die Kapitalgesellschaft, auf deren Namen die Bescheinigung ausgestellt wurde, nach dem türkischen Handelsgesetzbuch ihre Rechtsform und Firma ändert, müssen für die Verwendung dieser Referenzbescheinigung in Vergabeverfahren die Unterlagen über die Änderungen ebenfalls mit dem Angebot vorgelegt werden,
• der genannte Bieter hat ein den Rechtsvorschriften entsprechendes Angebot abgegeben; mit anderen Worten entspricht die Referenzbescheinigung den Rechtsvorschriften,
• die vom öffentlichen Auftraggeber vorgenommene Bewertung widerspricht den Tatsachen und den Rechtsvorschriften.

Personen, die aus den oben dargelegten Gründen in Vergabeverfahren Rechtsverluste erleiden, müssen die Gesichtspunkte, hinsichtlich deren sie rechtlich im Recht sind, gemeinsam mit auf Vergaberecht spezialisierten Rechtsanwälten zum Gegenstand einer Rüge beim Auftraggeber, eines Nachprüfungsantrags oder einer Klage machen. Andernfalls werden die bietenden Unternehmen unvermeidlich materielle und immaterielle Schäden erleiden. 16.10.2025 

İlyas KILIÇ

Experte für öffentliche Verwaltung und Vergabeberater

Vorsitzender des Verwaltungsrats der Kılıç Kurumsal Danışmanlık A.Ş.