Können Personen, gegen die öffentliche Klage erhoben wurde, an Vergabeverfahren teilnehmen? (Analyse einer KİK-Entscheidung)

Können Personen, gegen die öffentliche Klage erhoben wurde, an Vergabeverfahren teilnehmen?

(Analyse einer KİK-Entscheidung) 

1. Gegenstand der Streitigkeit, die der Entscheidung des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe (KİK) zugrunde lag
Die Streitigkeit, die der Entscheidung des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe (KİK) zugrunde lag, betraf die Frage, ob eine natürliche Person, gegen die wegen Urkundenfälschung bei einer öffentlichen Urkunde öffentliche Klage erhoben worden war, an einem öffentlichen Vergabeverfahren teilnehmen durfte. (Siehe: Entscheidung des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe vom 19.11.2025 mit der Nummer 2025/UH.I-2475)
In dem der KİK-Entscheidung zugrunde liegenden Fall wurde geltend gemacht, dass gegen den natürlichen Personenbieter, dem der Zuschlag für den 6. Teil des Vergabeverfahrens erteilt worden war, zuvor wegen Urkundenfälschung bei einer öffentlichen Urkunde öffentliche Klage erhoben worden sei und dieses Verfahren noch andauere. Der Antragsteller machte geltend, dass die Erhebung einer öffentlichen Klage gegen den Bieter, dem der Zuschlag erteilt worden war, dessen Teilnahme am Vergabeverfahren entgegenstehe. 

(Siehe)

Dieser Antrag warf die Frage auf, ob eine Person, gegen die wegen einer Ausschreibung im Anwendungsbereich des Gesetzes Nr. 4734 aufgrund einer Handlung, die zu den in Artikel 17 aufgeführten verbotenen Handlungen oder Verhaltensweisen gehört und nach dem türkischen Strafgesetzbuch (TCK) eine Straftat darstellt, öffentliche Klage erhoben wurde, bis zum Abschluss des Gerichtsverfahrens an öffentlichen Vergabeverfahren teilnehmen darf. (Siehe: Yasak fiil veya davranislar ) 

2. Entwicklung des konkreten Falls 
Der öffentliche Auftraggeber führte am 13.10.2025 im offenen Verfahren die Ausschreibung „Schülerbeförderungsleistungen“ durch. Der Antragsteller machte geltend, dass gegen M. G., dem der Zuschlag für den 6. Teil des Vergabeverfahrens erteilt worden war, wegen Urkundenfälschung bei einer öffentlichen Urkunde öffentliche Klage erhoben worden sei. Der öffentliche Auftraggeber wies den Antrag hingegen mit der Begründung zurück, dass seine über EKAP durchgeführten Abfragen zu Vergabesperren keinen Eintrag über eine Sperre des Bieters ergeben hätten.
Die türkische Behörde für öffentliche Auftragsvergabe (KİK) ersuchte das … Strafgericht erster Instanz um Auskunft, um den Sachverhalt zu klären. Aus den vom Gericht übersandten Unterlagen ergab sich, dass die Anklageschrift zugelassen und am 17.04.2024 gegen den Bieter, dem der Zuschlag erteilt worden war, wegen Urkundenfälschung bei einer öffentlichen Urkunde öffentliche Klage erhoben worden war und dass das Verfahren noch andauerte.
In der Anklageschrift wurde zusammenfassend ausgeführt, dass Referenzbescheinigungen für tatsächlich nicht ausgeführte Arbeiten ausgestellt, diese Unterlagen unrechtmäßig unterzeichnet und gesiegelt worden seien und die Beschuldigten, denen die Fälschung der Unterlagen bekannt gewesen sei, mit diesen gefälschten Referenzbescheinigungen an Ausschreibungen für Beförderungsleistungen teilgenommen hätten. 

3. Entscheidung des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe 
Der Ausschuss für öffentliche Auftragsvergabe nahm seine Prüfung auf Grundlage von Artikel 59 des Gesetzes Nr. 4734 und unter Berücksichtigung der Allgemeinen Bekanntmachung über die öffentliche Auftragsvergabe vor. (Siehe: Entscheidung des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe vom 19.11.2025 mit der Nummer 2025/UH.I-2475) Nach dieser Vorschrift dürfen Personen, gegen die aufgrund von Ausschreibungen im Anwendungsbereich des Gesetzes Nr. 4734 öffentliche Klage wegen Handlungen oder Verhaltensweisen erhoben wurde, die zu den in Artikel 17 genannten verbotenen Handlungen oder Verhaltensweisen gehören und nach dem TCK eine Straftat darstellen, bis zum Abschluss des Gerichtsverfahrens nicht an öffentlichen Vergabeverfahren teilnehmen. (Siehe: Gesetz Nr. 4734, m. 59)
Nach der Allgemeinen Bekanntmachung über die öffentliche Auftragsvergabe dürfen natürliche Personen, juristische Personen, an der betreffenden Tätigkeit beteiligte Gesellschafter und Bevollmächtigte, gegen die wegen der in Artikel 17 des Gesetzes Nr. 4734 genannten verbotenen Handlungen und Verhaltensweisen öffentliche Klage erhoben wurde, bis zum Abschluss des Gerichtsverfahrens nicht an Ausschreibungen der in den Anwendungsbereich des Gesetzes fallenden Einrichtungen und Organisationen teilnehmen. Darüber hinaus ist auch hinsichtlich der Gesellschafter von Kapitalgesellschaften, die mehr als die Hälfte des Kapitals halten, sowie der Bevollmächtigten und Vertreter, die das Angebot unterzeichnet haben, eine Abfrage durchzuführen. (Siehe: Allgemeine Bekanntmachung über die öffentliche Auftragsvergabe, m. 28.2.)

Der Ausschuss hielt es im konkreten Fall nicht für ausreichend, sich allein darauf zu stützen, dass für den Bieter in EKAP kein Eintrag über eine Vergabesperre vorhanden war, und stellte bei seiner Prüfung beim Gericht fest, dass gegen den Bieter bereits am 17.04.2024 und damit vor dem Ausschreibungsdatum 13.10.2025 öffentliche Klage erhoben worden war. Er stufte den Bieter daher zum Zeitpunkt des Vergabeverfahrens als eine Person ein, die nicht daran teilnehmen durfte, und entschied, das Angebot von M.G. von der Wertung auszuschließen, dass dieser Verstoß im Vergabeverfahren durch eine Korrekturmaßnahme behoben werden könne und eine Korrekturmaßnahme im Vergabeverfahren festzulegen sei. 

4. Welches sind die wichtigsten Lehren, die Unternehmen aus der Entscheidung des Ausschusses ziehen sollten?
Jeder bei Vergabevorgängen auftretende Sachverhalt und die in diesem Zusammenhang erlassenen KİK-Entscheidungen sind für Unternehmen, die an Vergabeverfahren teilnehmen, von Bedeutung. Denn jede daraus gezogene Lehre wird materielle und immaterielle Verluste der Unternehmen verhindern. Nachstehend werden wichtige Lehren aus dem konkreten Fall erläutert.

4.1. Bei der Teilnahme an Vergabeverfahren ist nur zu berücksichtigen, ob eine öffentliche Klage im Zusammenhang mit Vergabestraftaten vorliegt
Aus der KİK-Entscheidung darf nicht abgeleitet werden, dass jede Person, gegen die wegen irgendeiner Straftat öffentliche Klage erhoben wurde, nicht an Vergabeverfahren teilnehmen darf. Aus der Entscheidung ist vielmehr Folgendes abzuleiten: Die „öffentliche Klage“ muss aufgrund von Ausschreibungen im Anwendungsbereich des Gesetzes Nr. 4734 und wegen einer Handlung erhoben worden sein, die zu den in Artikel 17 des Gesetzes aufgeführten verbotenen Handlungen oder Verhaltensweisen gehört und nach dem TCK eine Straftat darstellt. Daher sollten Bewerber und Bieter bei der Abgabe von Angeboten in Vergabeverfahren die in der nachstehenden Tabelle 1 aufgeführten Punkte berücksichtigen:

Tabelle 1: Von Personen, gegen die öffentliche Klage erhoben wurde, zu berücksichtigende Punkte

4.2. Öffentliche Auftraggeber sollten sich bei an sie gerichteten Anträgen nicht mit dem Eintrag über eine Vergabesperre in EKAP begnügen, sondern Unterlagen beim zuständigen Gericht und bei der Staatsanwaltschaft anfordern
Im konkreten Fall führte der öffentliche Auftraggeber zu mehreren Zeitpunkten Abfragen zu Vergabesperren in EKAP durch und stellte keinen Sperreintrag fest. Das gerichtliche Schreiben und die Anklageschrift zeigten jedoch, dass gegen den Bieter bereits vor dem Ausschreibungsdatum öffentliche Klage erhoben worden war. Der Ausschuss entschied daher, dass das Angebot von der Wertung auszuschließen sei. 

Dies ist insbesondere in Fällen von Bedeutung, in denen Mitteilungen der Staatsanwaltschaft oder des Gerichts verspätet in die Register der Behörde aufgenommen werden. Auch in der Allgemeinen Bekanntmachung über die öffentliche Auftragsvergabe wird darauf hingewiesen, dass die Staatsanwaltschaften der Behörde Informationen über Personen, gegen die öffentliche Klage erhoben wurde, unverzüglich mitteilen müssen und dass die bis zum Zeitpunkt der Mitteilung vorgenommenen Bestätigungsverfahren zu Streitigkeiten führen können. 

Wenn eine auf konkreten und amtlichen Unterlagen beruhende Behauptung vorliegt, sollten sich öffentliche Auftraggeber daher nicht allein mit einer EKAP-Abfrage begnügen, sondern erforderlichenfalls beim zuständigen Gericht oder bei der Staatsanwaltschaft Auskünfte einholen.

4.3. Die Verwendung einer gefälschten Referenzbescheinigung erfordert den Ausschluss von Vergabeverfahren 
Gegenstand der öffentlichen Klage in der KİK-Entscheidung war die Ausstellung von Referenzbescheinigungen für tatsächlich nicht ausgeführte Arbeiten und die Verwendung dieser Unterlagen in Vergabeverfahren. Derartige Handlungen haben sowohl nach den Bestimmungen des Gesetzes Nr. 4734 über verbotene Handlungen und Verhaltensweisen als auch nach den Bestimmungen des TCK über die Urkundenfälschung bei öffentlichen Urkunden schwerwiegende Folgen. Bewerber und Bieter müssen daher bei den im Vergabeverfahren vorgelegten Referenzbescheinigungen darauf achten, dass sie;

• Auf tatsächlich ausgeführten Arbeiten beruhen, 
• Vom zuständigen öffentlichen Auftraggeber ausgestellt wurden, 
• Hinsichtlich des Dokumentenbetrags, des Abnahmedatums und des Leistungsumfangs den tatsächlichen Gegebenheiten entsprechen, 
• Dass der EKAP-Eintrag und die Verifizierungsangaben einander bestätigen, 
• Bei Unterlagen aus dem privaten Sektor mit dem Vertrag, den Rechnungen, den SGK- und den Zahlungsunterlagen übereinstimmen.

4.4. Beginn des Verbots der Teilnahme an Vergabeverfahren bis zum Abschluss des Gerichtsverfahrens
Das Teilnahmehindernis nach Artikel 59 des Gesetzes Nr. 4734 bedeutet nicht, dass stets eine rechtskräftige Verurteilung vorliegen muss. Die Erhebung einer öffentlichen Klage wegen der betreffenden Handlung und die Fortdauer des Gerichtsverfahrens bilden eine Sicherungsmaßnahme, die zur ordnungsgemäßen Durchführung des Vergabeverfahrens eingeführt wurde. Mit der Erhebung der öffentlichen Klage gegen die betreffenden Personen beginnt auch das Verbot ihrer Teilnahme an Vergabeverfahren. Bewerber und Bieter sollten daher vor der Abgabe eines Angebots nicht nur Einträge über Vergabesperren, sondern auch laufende öffentliche Klagen gegen sich selbst, ihre Gesellschafter, Vertreter und Bevollmächtigten prüfen.

4.5. Unternehmen sollten zum Ausschreibungsdatum auch ihre Gesellschafter und Vertreter überprüfen
Nach der Allgemeinen Bekanntmachung über die öffentliche Auftragsvergabe dürfen Abfragen zu Vergabesperren und öffentlichen Klagen nicht auf die bietende juristische Person beschränkt werden; bei Kapitalgesellschaften sind auch Gesellschafter, die mehr als die Hälfte des Kapitals halten, Gesellschafter, deren Anteile zusammen mehr als die Hälfte des Gesellschaftskapitals ausmachen, sowie Bevollmächtigte und Vertreter, die das Angebot oder den Vertrag unterzeichnet haben, zu überprüfen. (Siehe: Allgemeine Bekanntmachung über die öffentliche Auftragsvergabe, m. 28.3 und 30.5) 

4.6. Verwaltungsrechtliche Sanktionen bei Teilnahme einer Person, gegen die öffentliche Klage erhoben wurde, am Vergabeverfahren 
Nach der Änderung durch das Gesetz Nr. 6359 wurden wesentliche  Änderungen an der Allgemeinen Bekanntmachung über die öffentliche Auftragsvergabe vorgenommen. Personen, gegen die öffentliche Klage erhoben wurde, dürfen bis zum Abschluss des Gerichtsverfahrens nicht an Vergabeverfahren teilnehmen; haben diese Personen an einem Vergabeverfahren teilgenommen, werden ihre Angebote von der Wertung ausgeschlossen. Dieser Umstand erfordert jedoch weder die Vereinnahmung der Bietersicherheit noch den Erlass einer zusätzlichen Sperrentscheidung. Dies wird in der nachstehenden Tabelle 2 zusammenfassend dargestellt:  

Tabelle 1: Verwaltungsrechtliche Sanktionen bei Teilnahme einer Person, gegen die öffentliche Klage erhoben wurde, am Vergabeverfahren

5. Ergebnis und Bewertung
Mit der Entscheidung der türkischen Behörde für öffentliche Auftragsvergabe (KİK) vom 19.11.2025 mit der Nummer 2025/UH.I-2475 wurde hinsichtlich der Teilnahme von Personen, gegen die wegen Urkundenfälschung öffentliche Klage erhoben wurde, an Vergabeverfahren eine wichtige Rechtsfolge festgestellt. In seiner Entscheidung stellte der Vergaberat fest, dass am 17.04.2024 gegen den Bieter, dem der Zuschlag erteilt worden war, wegen Urkundenfälschung öffentliche Klage erhoben worden war und das Verfahren noch andauerte; daher entschied er, dass das Angebot dieses Bieters von der Wertung auszuschließen sei. 

Die wichtige Folge der Entscheidung für Bewerber und Bieter, die an einem Vergabeverfahren teilnehmen werden, besteht darin, dass sie bis zum Abschluss des Gerichtsverfahrens von der Teilnahme an Vergabeverfahren ausgeschlossen sind, sofern gegen sie wegen einer Handlung, die zu den nach dem Gesetz Nr. 4734 verbotenen Handlungen oder Verhaltensweisen gehört und nach dem TTK eine Straftat darstellt, öffentliche Klage erhoben wurde. 

Daher ist es von Bedeutung, dass Unternehmen, Bieter, die natürliche Personen sind, Gesellschafter, Vertreter und Bevollmächtigte vor der Abgabe eines Angebots nicht nur den Eintrag über bestehende Ausschlüsse in EKAP (elektronische Vergabeplattform), sondern auch laufende öffentliche Klagen sorgfältig prüfen. Es sollte in Betracht gezogen werden, die Folgen dieser Situation nach dem TTK und dem Gesetz Nr. 4734 unter Einholung einer rechtlichen Stellungnahme von auf diesem Gebiet spezialisierten Juristen und Vergabeberatern bewerten zu lassen. 

Ruhi ARSLAN

Experte für öffentliche Verwaltung

Berater für öffentliche Vergabeverfahren und Verträge 

Av. Işıl KILIÇ EROL  

Expertin für öffentliche Vergabeverträge

Quellen:

1. Entscheidung der türkischen Behörde für öffentliche Auftragsvergabe (KİK) vom 19.11.2025 mit der Nummer 2025/UH.I-2475
2. Gesetz Nr. 4734 über die öffentliche Auftragsvergabe
3. Türkisches Strafgesetzbuch Nr. 5237
4. Allgemeine Bekanntmachung über die öffentliche Auftragsvergabe
5. Hakkinda kamu davasi acilanlarin ihaleye katilmasi 
6. Yasak fiil veya davranislar