Reicht der Eintrag der Gruppe B/III in der Fertigstellungsbescheinigung allein aus? Erforderliche Übereinstimmung mit vergleichbaren Arbeiten (Untersuchung einer KİK-Entscheidung)

1. Gegenstand der KİK-Entscheidung
Gegenstand der streitgegenständlichen Entscheidung des Ausschusses ist die Frage, ob die vom federführenden Mitglied der antragstellenden Bietergemeinschaft vorgelegte Fertigstellungsbescheinigung im Rahmen des von der Provinzialsonderverwaltung durchgeführten Vergabeverfahrens über die “Bauarbeiten für ein Wohngebäude des …Kommandos mit 2 Blöcken und 32 Wohnungen sowie die Gestaltung der Außenanlagen” als vergleichbare Arbeit hinsichtlich der Gebäudeerrichtungsarbeiten der Gruppe BIII anerkannt werden kann. (Siehe: Entscheidung der türkischen Behörde für öffentliche Auftragsvergabe (KİK) vom 06.11.2024 mit der Nr. 2024/UY.II-1441) 

Im Kern des Rechtsstreits steht die Frage, ob eine Fertigstellungsbescheinigung, in der “wesentlicher Bestandteil: Gruppe BIII” angegeben ist, in jedem Fall als Gebäudeerrichtungsarbeit der Gruppe BIII anerkannt werden kann.  Nach den Rechtsvorschriften und der Fachliteratur darf die Prüfung vergleichbarer Arbeiten bei Bauvergaben nicht auf eine kurze Angabe in der Bescheinigung beschränkt werden; vielmehr müssen der der Bescheinigung zugrunde liegende Vertrag, die technischen Spezifikationen, die Leistungsverzeichnisse nach Ausführungsorten, das Einheitspreisverzeichnis, die angewandte Bautechnik und die tatsächliche Art der Arbeit gemeinsam bewertet werden. Ebenso wird im Kılıç İhale Sözlüğü die “vergleichbare Arbeit” als Arbeit definiert, die hinsichtlich Art und Umfang mit dem Gegenstand des Vergabeverfahrens vergleichbar ist und bei Bauvergaben dieselbe oder eine vergleichbare Bautechnik erfordert. Diese Definition steht auch mit dem Verlauf des konkreten Falls im Einklang. Eine vergleichbare Arbeit erfordert somit nicht nur eine Ähnlichkeit der Bezeichnungen, sondern eine technische und funktionale Vergleichbarkeit. (Siehe:Benzer is)
Der Eintrag “Bekanntmachung über Gruppen vergleichbarer Arbeiten bei Bauleistungen” im Kılıç İhale Sözlüğü erläutert ebenfalls, dass die Bekanntmachung Standards dafür festlegt, vergleichbare Arbeiten bei der Vergabe von Bauleistungen entsprechend der Art der Arbeit und unter Gewährleistung des Wettbewerbs zu bestimmen. (Siehe:Yapim islerinde benzer is gruplari tebligi)

2. Verlauf des in der Entscheidung des Ausschusses behandelten Rechtsstreits
Das Vergabeverfahren wurde von der Provinzialsonderverwaltung im offenen Verfahren durchgeführt. In den Vergabeunterlagen wurde der Betrag der beruflichen Erfahrung auf mindestens achtzig Prozent des angebotenen Preises festgelegt; bei einer Bietergemeinschaft war vorgesehen, dass das federführende Mitglied mindestens achtzig Prozent und jedes der übrigen Mitglieder mindestens zwanzig Prozent des geforderten Mindestbetrags der beruflichen Erfahrung nachweist. In der Bestimmung der Verwaltungsbedingungen zu vergleichbaren Arbeiten wurden hingegen “Gebäudeerrichtungsarbeiten der Gruppe BIII” als vergleichbare Arbeiten anerkannt.

Antragstellerin ist die Bietergemeinschaft M… Ltd. Şti. - İsmail K…. Das federführende Mitglied der Bietergemeinschaft gab die in EKAP (elektronische Vergabeplattform) registrierte Auftragnehmer-Fertigstellungsbescheinigung mit der Nr. “2022/1029-5488650-1-1” an. Die Bescheinigung betrifft die allgemeinen Wartungs-, Reparatur-, Umbau- und Modernisierungsarbeiten nach einem Brand im Sozialzentrum Kristal Park der Regionaldirektion Batman der TPAO. Als angewandte Bautechnik werden in der Bescheinigung die nach einem Brand erfolgten Wartungs-, Reparatur-, Umbau-, Bau-, mechanischen und elektrischen Modernisierungsarbeiten an einem etwa 4.500 m² großen Gebäude der ersten Klasse mit der Funktion eines Sozialzentrums angegeben.
Der Auftraggeber schloss das Angebot der Antragstellerin von der Wertung aus und begründete dies damit, dass die der Bescheinigung zugrunde liegende Arbeit nicht die Neuerrichtung eines Gebäudes, sondern die Wartung, Reparatur, der Umbau und die Modernisierung einer bestehenden Anlage nach einem Brand gewesen sei. Die Antragstellerin machte hingegen geltend, dass der wesentliche Bestandteil in der Bescheinigung als Gruppe BIII angegeben sei und die Bescheinigung daher als mit der vergleichbaren Arbeit übereinstimmend anerkannt werden müsse.

Bei der Prüfung durch den Ausschuss wurden die der Bescheinigung zugrunde liegenden Vergabeunterlagen, technischen Spezifikationen, Leistungsverzeichnisse nach Ausführungsorten, Projekte und das Einheitspreisangebotsverzeichnis berücksichtigt. Insbesondere zeigten die 447 Leistungspositionen im Einheitspreisangebotsverzeichnis, dass die Arbeit nicht in der Errichtung eines neuen Gebäudes vom Fundament bis zum Dach bestand, sondern in Leistungen zur Wartung, Reparatur, zum Umbau und zur Modernisierung des bestehenden Sozialzentrums. Der Rechtsstreit konzentrierte sich daher auf die Abweichung zwischen der Angabe “BIII” in der Bescheinigung und der tatsächlichen technischen Art der bescheinigten Arbeit.

3. Entscheidung der türkischen Behörde für öffentliche Auftragsvergabe 
Der Ausschuss bewertete die Bestimmungen zu “wesentlicher Bestandteil” und “Bewertung des Bescheinigungsbetrags” in Artikel 48 der Durchführungsverordnung über die Vergabe von Bauleistungen gemeinsam mit den Artikeln 2.4 und 2.8 der Bekanntmachung über Gruppen vergleichbarer Arbeiten bei Bauleistungen. Demnach kann der gesamte Betrag der Bescheinigung berücksichtigt werden, wenn der wesentliche Bestandteil der Bescheinigung über die berufliche Erfahrung mit dem Gegenstand des Vergabeverfahrens oder der vergleichbaren Arbeit übereinstimmt. Ist der wesentliche Bestandteil jedoch nicht geeignet, können nur die Teile gesondert bewertet werden, die mit dem Gegenstand des Vergabeverfahrens oder der vergleichbaren Arbeit übereinstimmen; Arbeiten völlig anderer Art können nicht als vergleichbare Arbeiten anerkannt werden.
Im konkreten Fall bestimmten die Verwaltungsbedingungen als vergleichbare Arbeit ausschließlich “Gebäudeerrichtungsarbeiten der Gruppe BIII”. Die Unterlagen enthalten keine ausdrückliche Regelung, wonach auch Reparatur-, Umbau-, Modernisierungs- oder Fertigstellungsarbeiten an Gebäuden der Gruppe BIII anerkannt werden. Daher wurde die Fertigstellungsbescheinigung über den Umbau und die Modernisierung des bestehenden Sozialzentrums nach einem Brand nicht als Bescheinigung anerkannt, die Gebäudeerrichtungsarbeiten der Gruppe BIII abdeckt.

Nach Auffassung des Ausschusses reicht es allein nicht aus, dass in der Bescheinigung über die berufliche Erfahrung die Gruppe BIII als wesentlicher Bestandteil angegeben ist. Aus der Prüfung der dieser Bescheinigung zugrunde liegenden Unterlagen ergab sich, dass die vom Auftragnehmer zu erbringende Arbeit nicht in der vollständigen Errichtung eines Gebäudes vom Fundament bis zum Dach, sondern in der Wartung, Reparatur, dem Umbau und der Modernisierung eines bestehenden Sozialzentrums bestand. 

Im Ergebnis erachtete der Ausschuss den Ausschluss des Angebots der antragstellenden Bietergemeinschaft von der Wertung als rechtmäßig und beschloss, den Nachprüfungsantrag bei der KİK zurückzuweisen. Da er zudem zu der Auffassung gelangte, dass der wesentliche Bestandteil in der Bescheinigung über die berufliche Erfahrung fehlerhaft bestimmt worden war, hielt er es für angemessen, die ausstellende Generaldirektion der TPAO darüber zu unterrichten, dass die Bescheinigung aufgehoben und in Übereinstimmung mit den Rechtsvorschriften neu ausgestellt werden müsse.
Ebenso wird im auf ihale.tv veröffentlichten Video “Grundlegende Aspekte, die bei Bescheinigungen über die berufliche Erfahrung zu beachten sind” hervorgehoben, dass Bescheinigungen über die berufliche Erfahrung belegen, dass der Bieter die ausgeschriebene Arbeit bereits ausgeführt hat oder ausführen kann. Daher sind neben der Art der Bescheinigung auch der Umfang und die technische Art der ihr zugrunde liegenden Arbeit zu prüfen. 

(Siehe) 

4. Welche Maßnahmen sollten Unternehmen im Hinblick auf die Entscheidung des Ausschusses ergreifen?
Die Entscheidung des Ausschusses zeigt Unternehmen, die an Vergabeverfahren für Bauleistungen teilnehmen möchten, wie die Prüfung der Unterlagen vor der Angebotsabgabe vorzunehmen ist. Unternehmen sollten ihr Angebot nicht allein anhand der in EKAP registrierten Fertigstellungsbescheinigung oder des Bescheinigungsbetrags abgeben, sondern zusätzlich die technische Übereinstimmung der der Bescheinigung zugrunde liegenden Arbeit mit der Definition der vergleichbaren Arbeit prüfen.

Unternehmen sollten insbesondere den Unterschied zwischen einer “Gebäudeerrichtungsarbeit der Gruppe BIII” und der “Reparatur oder Modernisierung eines Gebäudes der Gruppe BIII” beachten. Die Bekanntmachung über Gruppen vergleichbarer Arbeiten bei Bauleistungen sieht eine gesonderte Bewertung von Reparatur- und Fertigstellungsarbeiten vor. Sind in den Vergabeunterlagen lediglich Gebäudeerrichtungsarbeiten der Gruppe BIII genannt, gehören Bescheinigungen über Umbau- und Modernisierungsarbeiten möglicherweise nicht zu den Arbeiten dieser Gruppe.

Im Kılıç İhale Sözlüğü wird die “Bescheinigung über die Bauüberwachung” als Bescheinigung über die berufliche Erfahrung erläutert, die Architekten oder Ingenieuren ausgestellt wird, die bei Bauleistungen und baubezogenen Beratungsleistungen in einem bestimmten Umfang Überwachungsaufgaben wahrgenommen haben. Auch bei derartigen Bescheinigungen ist nicht nur die Art der Bescheinigung, sondern gesondert zu prüfen, ob die ihr zugrunde liegende Arbeit in den Bereich der vergleichbaren Arbeiten fällt. (Siehe:İs denetleme belgesi)
Das Video “Bescheinigungen über die berufliche Erfahrung aus Bauleistungen im privaten Sektor” auf ihale.tv zeigt, dass bei Bescheinigungen aus Bauleistungen im privaten Sektor auf die Verfahren zur Ausstellung und zum Nachweis der Bescheinigungen zu achten ist. Unabhängig davon, ob bei Bauvergaben eine Bescheinigung aus dem öffentlichen oder privaten Sektor vorgelegt wird, muss die Übereinstimmung mit der vergleichbaren Arbeit gesondert nachgewiesen werden. (Siehe:ihale.tv)

Im Kılıç İhale Sözlüğü wird erläutert, dass Abschlusszeugnisse bei Bauvergaben als Nachweis der beruflichen Erfahrung verwendet werden können. Doch auch bei einem Abschlusszeugnis ist der Zusammenhang zwischen dem Beruf und der vergleichbaren Arbeit in der Auftragsbekanntmachung und den Verwaltungsbedingungen gesondert zu prüfen. (Siehe:Mezuniyet belgesi)

5. Ergebnis und unsere Bewertung
Die Entscheidung der türkischen Behörde für öffentliche Auftragsvergabe mit der Nr. 2024/UY.II-1441 enthält wichtige Erkenntnisse für Unternehmen, die an Bauvergaben teilnehmen. Demnach reichen die in der Bescheinigung über die berufliche Erfahrung enthaltenen Angaben zur Gruppe im Vergabeverfahren allein nicht aus. Denn bei Vergabeverfahren werden die tatsächliche Art der der Bescheinigung zugrunde liegenden Arbeit, die Definition der vergleichbaren Arbeit in den Vergabeunterlagen und die Bekanntmachung über Gruppen vergleichbarer Arbeiten bei Bauleistungen gemeinsam bewertet.

In der Entscheidung zum streitgegenständlichen Sachverhalt wurde festgestellt, dass die der Bescheinigung zugrunde liegende Arbeit nicht in der Errichtung eines neuen Gebäudes vom Fundament bis zum Dach, sondern in der Wartung, Reparatur, dem Umbau und der Modernisierung eines bestehenden Sozialzentrums nach einem Brand bestand, obwohl der wesentliche Bestandteil in der vom federführenden Mitglied vorgelegten Fertigstellungsbescheinigung als Gruppe BIII ausgewiesen war. Da in den Verwaltungsbedingungen ausschließlich Gebäudeerrichtungsarbeiten der Gruppe BIII als vergleichbare Arbeiten festgelegt waren, wurde die Bescheinigung nicht als geeignet anerkannt.

Unseres Erachtens sollten Unternehmen bei der Vorbereitung eines Angebots für Bauvergaben eine fünfstufige Prüfung durchführen. Zunächst sollten die Unternehmen die Gruppe der vergleichbaren Arbeiten in den Verwaltungsbedingungen ermitteln, anschließend die Bezeichnung der Arbeit und die angewandte Bautechnik in der Bescheinigung über die berufliche Erfahrung prüfen, als dritten Schritt die der bescheinigten Arbeit zugrunde liegenden Unterlagen kontrollieren, als vierten Schritt unterscheiden, ob es sich um eine Neuerrichtung oder um Wartungs-, Reparatur-, Umbau- oder Modernisierungsarbeiten handelt, und schließlich vor der Prüfung des Bescheinigungsbetrags die Übereinstimmung mit der vergleichbaren Arbeit sicherstellen.

Die Einreichung eines Antrags bei der türkischen Behörde für öffentliche Auftragsvergabe gegen Verwaltungsakte, die für rechtswidrig gehalten werden, ist zur Vermeidung von Rechtsverlusten von Bedeutung. Denn zahlreiche Verstöße im Zusammenhang mit den Vergabeunterlagen oder der Angebotswertung können bestandskräftig werden, wenn sie nicht innerhalb der Antragsfristen geltend gemacht werden. Im Antragsschriftsatz sollten die der Bescheinigung zugrunde liegenden Unterlagen, die Definition der vergleichbaren Arbeit, die in der Bekanntmachung aufgeführte Gruppe, der wesentliche Bestandteil und die Aufschlüsselung des Betrags anhand technischer und rechtlicher Begründungen dargelegt werden. Daher kann die Inanspruchnahme von Juristen und Vergabeberatern, die mit dem Vergaberecht, der Bautechnik und der Praxis der Bewertung von Bescheinigungen vertraut sind, dazu beitragen, dass Unternehmen ihren Antrag fristgerecht, konkret und im Einklang mit den Rechtsvorschriften ausarbeiten.

Im Ergebnis ist eine Bescheinigung über die berufliche Erfahrung bei Bauvergaben, bevor sie eine “Bescheinigung über einen hohen Betrag” ist, eine Bescheinigung über die richtige Gruppe und die richtige Arbeit. Wird diese Unterscheidung nicht vor der Angebotsabgabe vorgenommen, kann das Angebot eines Unternehmens selbst dann von der Wertung ausgeschlossen werden, wenn es einen wettbewerbsfähigen Preis angeboten hat, weil die Bescheinigung über die berufliche Erfahrung nicht mit der vergleichbaren Arbeit übereinstimmt.

Dr. Emrah KESGİN

Berater für Bauvergaben und Bauverträge 

Av. Işıl KILIÇ EROL

Expertin für öffentliche Vergabeverträge

Quellen

1. Entscheidung der türkischen Behörde für öffentliche Auftragsvergabe vom 06.11.2024 mit der Nr. 2024/UY.II-1441.

2. Gesetz Nr. 4734 über die öffentliche Auftragsvergabe.

3. Durchführungsverordnung über die Vergabe von Bauleistungen. 

4. Bekanntmachung über Gruppen vergleichbarer Arbeiten bei Bauleistungen, m.2.4, m.2.8 und Anhang-1 “B Hochbauarbeiten (Gebäude)”.

5. Kılıç İhale Sözlüğü, “Bescheinigungen über die berufliche Erfahrung”  

6. Kılıç İhale Sözlüğü, “Vergleichbare Arbeit” 

7. Kılıç İhale Sözlüğü, “Bekanntmachung über Gruppen vergleichbarer Arbeiten bei Bauleistungen” 

8. Kılıç İhale Sözlüğü, “Bescheinigung über die Bauüberwachung” 

9. Kılıç İhale Sözlüğü, “Abschlusszeugnis” 

10. ihale.tv, “Grundlegende Aspekte, die bei Bescheinigungen über die berufliche Erfahrung zu beachten sind” 

11. ihale.tv, “Bescheinigungen über die berufliche Erfahrung aus Bauleistungen im privaten Sektor”