Warum ist die Bewertung nichtpreislicher Kriterien bei Vergabeverfahren für Unternehmen wichtig? (Untersuchung zweier KİK-Entscheidungen)

1. Zusammenfassung
Bei der öffentlichen Auftragsvergabe wird das wirtschaftlichste Angebot nicht immer ausschließlich nach dem niedrigsten Preis bestimmt. Öffentliche Auftraggeber können je nach Art des Auftrags nichtpreisliche Kriterien wie Qualität, technischen Wert, die Verteilung des Angebots nach Leistungspositionen, finanziellen Umsatz, technische Erfahrung sowie eigene Maschinen/Ausrüstung in die Bewertung einbeziehen. Die Bewertung nichtpreislicher Kriterien muss jedoch eindeutig, klar und messbar geregelt sein, darf den Wettbewerb nicht einschränken, muss mit der Bekanntmachung und den Vergabeunterlagen übereinstimmen und den in den Rechtsvorschriften vorgesehenen Bewertungsgrenzen entsprechen.

Im Kılıç-Vergabewörterbuch wird ein nichtpreisliches Kriterium als Bewertungsinstrument erläutert, das in Vergabeverfahren verwendet wird, bei denen das wirtschaftlichste Angebot unter Berücksichtigung des Preises und nichtpreislicher Kriterien bestimmt wird. Daher sind nichtpreisliche Kriterien kein Bereich, der dem öffentlichen Auftraggeber ein unbegrenztes Ermessen einräumt, sondern ein messbares Bewertungssystem, das durch die Grundsätze des Gesetzes Nr. 4734 begrenzt ist. 

 (Siehe: Fiyat disi unsur)

In dieser Untersuchung wurden zwei Entscheidungen der türkischen Behörde für öffentliche Auftragsvergabe (KİK) gemeinsam bewertet und anhand konkreter Streitfälle die bei der Bewertung nichtpreislicher Kriterien begangenen Fehler anhand von Beispielen erläutert.  

2. Entwicklung der konkreten Streitfälle und Entscheidungen des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe
Gemeinsamer Gegenstand der beiden vom Ausschuss im Rahmen der konkreten Streitfälle erlassenen Entscheidungen ist die Frage, ob die Bewertung nichtpreislicher Kriterien im Einklang mit den Grundsätzen der Gleichbehandlung der Bieter und des Wettbewerbs ausgestaltet wurde. In beiden Fällen berücksichtigten die öffentlichen Auftraggeber nichtpreisliche Kriterien bei der Bestimmung des wirtschaftlichsten Angebots; einige Teile des Bewertungssystems wurden jedoch im Hinblick auf die Rechtsvorschriften problematisch. 

2.1. Wie entwickelte sich das Verfahren in der Entscheidung zum öffentlichen Auftraggeber E…? Wie entschied der Ausschuss?
In der Entscheidung zum ersten Streitfall wurde erörtert, dass im Vergabeverfahren des öffentlichen Auftraggebers E… über die Beschaffung von Fahrzeugmietleistungen für drei eigene Fahrzeuge insgesamt 3 Punkte vergeben wurden. Nach den Vergabevorschriften können eigene Maschinen, Geräte und sonstige Ausrüstung als nichtpreisliche Kriterien festgelegt werden. Das Gewicht dieses Kriteriums innerhalb der Gesamtbewertung einschließlich der preislichen und nichtpreislichen Kriterien darf jedoch ein Prozent nicht überschreiten. (Siehe: Durchführungsverordnung über Vergabeverfahren für Dienstleistungen, m. 41) 

Ebenso wird im Artikel von Kılıç Hukuk mit dem Titel “Festlegung nichtpreislicher Kriterien” betont, dass nichtpreisliche Kriterien nicht gegen die Grundsätze in Artikel 5 des Gesetzes verstoßen dürfen, in den Bedingungen eindeutig zu regeln sind und ihre Geldwerte oder relativen Gewichtungen festgelegt werden müssen.                               

(Siehe: Fiyat disi unsurlarin belirlenmesi)

In dem gegen die Vergabeunterlagen gerichteten Nachprüfungsantrag wurde geltend gemacht, dass die Regelung über die Vergabe von 3 Punkten für eigene Fahrzeuge die Grenze von %1 überschreite. Bei der Prüfung durch den Ausschuss wurde ebenfalls festgestellt, dass das Gewicht des Kriteriums eigener Fahrzeuge/Ausrüstung in einem System mit 100 Punkten höchstens 1 Punkt betragen dürfte, der öffentliche Auftraggeber für dieses Kriterium jedoch 3 Punkte vorgesehen hatte. Der Ausschuss stellte fest, dass der öffentliche Auftraggeber diese Grenze überschritten hatte, erachtete die Rüge des Antragstellers als begründet und hob das Vergabeverfahren auf. (Siehe: Entscheidung des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe vom 20.11.2024 mit der Nummer 2024/UH.I-1492 ) 

2.2. Wie entwickelte sich das Verfahren in der Entscheidung zum öffentlichen Auftraggeber G…? Wie entschied der Ausschuss?
Im zweiten Streitfall wurde bei dem Vergabeverfahren des öffentlichen Auftraggebers G… über Stadtreinigung und den Einsatz von Fahrzeugen die Bewertung der technischen Erfahrung im Rahmen der Bewertung nichtpreislicher Kriterien erörtert. 

Das Vergabeverfahren des öffentlichen Auftraggebers G… betrifft den Einsatz von Fahrzeugen für die Sammlung und Beförderung von Abfällen sowie für Stadtreinigungsleistungen. In den Verwaltungsbedingungen wurde geregelt, dass das wirtschaftlichste Angebot unter Berücksichtigung des Preises und nichtpreislicher Kriterien bestimmt wird. Wie in Tabelle-1 zusammengefasst, wurden für den Angebotspreis 60 Punkte und für die Qualitäts- und technischen Wertungskriterien 40 Punkte festgelegt.

Tabelle-1: Bewertungstabelle der Angebotspreise

Der in der Entscheidung des Ausschusses behandelte Streitfall entstand bei der Bewertung der technischen Erfahrung. Der öffentliche Auftraggeber hatte geregelt, dass 5 Punkte vergeben werden, wenn die Referenzbescheinigung vom Bieter oder vom federführenden Mitglied der Bietergemeinschaft vorgelegt wird; liegt der aktualisierte Betrag unter %90 des Angebotspreises oder wird die Bescheinigung von einem sonstigen Mitglied der Bietergemeinschaft vorgelegt, sollten 0 Punkte vergeben werden.
Nach den Vergabevorschriften ergibt sich jedoch die Punktzahl einer Bietergemeinschaft, soweit dies der Art der bei der Bewertung nichtpreislicher Kriterien festgelegten Kriterien entspricht, aus der Summe der Punkte, die durch Multiplikation der für jedes Mitglied berechneten Punktzahl mit dessen Beteiligungsquote ermittelt werden. (Siehe: Allgemeines Kommuniqué über die öffentliche Auftragsvergabe, m.53.3., m.75.5., m.75.6.) Daher ist es nicht möglich, die von einem sonstigen Mitglied vorgelegte Referenzbescheinigung vollständig außer Acht zu lassen und unmittelbar 0 Punkte zu vergeben.

Der Ausschuss befand, dass die Regelung, nach der für die Referenzbescheinigung eines sonstigen Mitglieds 0 Punkte vergeben werden, die Erstellung der Angebote und die Struktur der Bietergemeinschaft unmittelbar beeinflusst und daher nicht durch eine Abhilfemaßnahme beseitigt werden kann; er entschied deshalb, das Vergabeverfahren aufzuheben.
Ebenso wird in der bei Kılıç Hukuk veröffentlichten Entscheidungsbesprechung mit dem Titel “Problem der Bewertung nichtpreislicher Kriterien bei Bietergemeinschaften in Bauaufträgen” dargelegt, dass widersprüchliche oder ausschließende Regelungen dazu, welches Mitglied einer Bietergemeinschaft die Unterlagen zu nichtpreislichen Kriterien vorzulegen hat, bei den Bietern Zweifel hervorrufen können. (Siehe: Yapim islerinde fiyat disi unsurlarin is ortakliklarinda puanlanmasi sorunu)

3. Welche Maßnahmen müssen Unternehmen im Rahmen der Entscheidung des Ausschusses ergreifen?
Bei Vergabeverfahren, in denen nichtpreisliche Kriterien angewendet werden, müssen die teilnehmenden Unternehmen prüfen, ob die Vergabeunterlagen den Vergabevorschriften entsprechen. Regelungen, die einen Wettbewerb unter gleichen Bedingungen im Vergabeverfahren verhindern, müssen innerhalb der vorgesehenen Frist zum Gegenstand eines Nachprüfungsantrags gemacht werden. Ebenso wurde in Gerichtsentscheidungen erörtert, dass nichtpreisliche Kriterien den Wettbewerb gewährleisten und einer effizienten Nutzung der Ressourcen dienen müssen. In der von Kılıç Hukuk veröffentlichten Besprechung einer Gerichtsentscheidung mit dem Titel “Bei der Festlegung nichtpreislicher Kriterien muss der Wettbewerb gewährleistet werden” wird ausgeführt, dass ein nichtpreisliches Kriterium, das der Art des Auftrags nicht entspricht und den Wettbewerb einschränkt, das Ergebnis des Vergabeverfahrens rechtlich problematisch machen kann. (Siehe: Fiyat disi unsurlar belirlenirken rekabetin saglanmasi gerekir)

3.1. Die Punktzahlen nichtpreislicher Kriterien müssen rechnerisch geprüft werden
Unmittelbar nach dem Herunterladen der Vergabeunterlagen sollten Unternehmen den Abschnitt der Verwaltungsbedingungen über die Bestimmung des wirtschaftlichsten Angebots in eine Bewertungstabelle übertragen. Fragen wie, ob die Gesamtpunktzahl 100 Punkte beträgt, wie viele Punkte auf den Angebotspreis und wie viele auf nichtpreisliche Kriterien entfallen, ob Punkte für eigene Fahrzeuge/Ausrüstung vorgesehen sind und wie die Bewertung bei einer Bietergemeinschaft erfolgt, müssen unbedingt beantwortet werden. Eine entsprechende Checkliste ist in Tabelle-2 dargestellt.

Tabelle-2: Tabelle zur Bewertung, Kontrolle und Prüfung nichtpreislicher Kriterien

Im Rahmen der vorstehenden Erläuterungen verdeutlicht auch die Untersuchung der Entscheidung des Ausschusses durch Kılıç Hukuk mit dem Titel “Kann ein Vergabeverfahren eingeleitet werden, ohne dass die nichtpreislichen Kriterien in der Genehmigungsunterlage festgelegt wurden?” die Bedeutung dessen, dass sich das Dokument mit der begründeten Erläuterung zu den nichtpreislichen Kriterien in der Anlage der Genehmigungsunterlage für das Vergabeverfahren befindet. (Siehe: Fiyat disi unsurlar onay belgesinde belirlenmeden ihaleye cikilabilir mi)

3.2. Machen Sie die Rechtswidrigkeit geltend, ohne das Ergebnis des Vergabeverfahrens abzuwarten
Verstöße in den Regelungen zu nichtpreislichen Kriterien stellen häufig Verstöße innerhalb der Vergabeunterlagen dar. Daher müssen Unternehmen sich bereits in der Phase der Vergabeunterlagen an den öffentlichen Auftraggeber wenden, ohne das Ergebnis des Vergabeverfahrens abzuwarten. Aufgrund nicht fristgerecht gestellter Anträge können die Vergabeunterlagen bestandskräftig werden und das Unternehmen kann gezwungen sein, sein Angebot nach einer Regelung abzugeben, die es für rechtswidrig hält.

Ebenso wird in dem auf ihale.tv veröffentlichten Video mit dem Titel “Wie werden eine elektronische Beschwerde beim öffentlichen Auftraggeber und ein elektronischer Nachprüfungsantrag bei der türkischen Behörde für öffentliche Auftragsvergabe gestellt?” praxisbezogen erläutert, dass das Antragsverfahren gegen rechtswidrige Vergabehandlungen unter Einhaltung der Fristen durchgeführt werden muss. (Siehe: ihale.tv)

4. Unser Ergebnis und unsere Bewertung
Bei einer Gesamtbewertung der in den Entscheidungen des Ausschusses behandelten Entscheidungen zeigt sich, dass die Punktevergabe für nichtpreisliche Kriterien das Ergebnis des Vergabeverfahrens unmittelbar beeinflusst. Die Vergabe von 3 Punkten für Fahrzeuge im eigenen Eigentum durch den öffentlichen Auftraggeber E… wurde als rechtswidrig eingestuft. In der Entscheidung zum öffentlichen Auftraggeber G… wurde hingegen die unmittelbare Vergabe von 0 Punkten für die vom sonstigen Partner der Bietergemeinschaft vorgelegte Referenzbescheinigung als Verstoß gegen die Regel angesehen, wonach die Punktevergabe für die Bietergemeinschaft entsprechend dem Beteiligungsanteil erfolgen muss; das Vergabeverfahren wurde aufgehoben.

Unternehmen, die an Vergabeverfahren teilnehmen, bei denen nichtpreisliche Kriterien berücksichtigt werden, müssen bestimmte Aspekte in den Verwaltungsbedingungen prüfen. Wie in Tabelle-1 und Tabelle-2 zusammengefasst, müssen Unternehmen prüfen, ob die Punktevergabe den Rechtsvorschriften entspricht, ob sie den Wettbewerb einschränkt und ob sie bestimmten Unternehmen einen Vorteil verschafft. Andernfalls kann das Vergabeverfahren anders ausgehen, selbst wenn das abgegebene Angebot preislich vorteilhaft erscheint. 

In gleicher Richtung ist das auf ihale.tv verfügbare Video “Gründe und Probleme bei der Aufhebung öffentlicher Vergabeverfahren sowie deren Lösungen” eine ergänzende Quelle, die erläutert, welche rechtlichen und technischen Fehler in der Praxis zur Aufhebung von Vergabeverfahren führen. (Siehe: ihale.tv)

Die Stellung eines Antrags bei der türkischen Behörde für öffentliche Auftragsvergabe oder die Erhebung einer Klage im Rahmen von Streitigkeiten bei Vergabeverfahren ist nicht nur ein Weg zur Durchsetzung individueller Rechte, sondern zugleich ein Kontrollmechanismus, der die Durchführung des Vergabeverfahrens im Einklang mit den Rechtsvorschriften gewährleistet. Technische Formeln wie die Punktevergabe für nichtpreisliche Kriterien, die Übereinstimmung von Bekanntmachung und Bedingungen, die Abgrenzung zwischen Nachtrag und Berichtigungsbekanntmachung, die Punktevergabe für Bietergemeinschaften und die Antragsfristen müssen gemeinsam bewertet werden. Daher verringert es das Risiko eines Rechtsverlusts, wenn Unternehmen unmittelbar nach Veröffentlichung der Vergabeunterlagen Stellungnahmen des technischen Teams, des Kostenteams, des Vergabeberaters und von mit dem Vergaberecht vertrauten Juristen einholen und den Antrag fristgerecht stellen. 

Dr. Emrah KESGİN

Experte für Finanzen und Steuern, Vergabeberater 

Av. Işıl KILIÇ EROL

Expertin für öffentliche Vergabeverträge

Vergabeberaterin

Quellen

1. Entscheidung des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe vom 20.11.2024 mit der Nummer 2024/UH.I-1492 

2. Entscheidung des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe vom 04.09.2024 mit der Nummer 2024/UH.I-1092 

3. Gesetz Nr. 4734 über die öffentliche Auftragsvergabe 

4. Durchführungsverordnung für Vergabeverfahren zur Beschaffung von Dienstleistungen 

5. Allgemeine Bekanntmachung über die öffentliche Auftragsvergabe 

6. Kılıç-Vergabeglossar, “Nichtpreisliches Kriterium” 

7. Kılıç Hukuk, “Festlegung nichtpreislicher Kriterien” 

8. Kılıç Hukuk, “Kann ein Vergabeverfahren eingeleitet werden, ohne dass die nichtpreislichen Kriterien in der Genehmigungsunterlage festgelegt wurden?” 

9. Kılıç Hukuk, “Das Problem der Punktevergabe für nichtpreisliche Kriterien bei Bietergemeinschaften in Bauaufträgen” 

10. Kılıç Hukuk, “Bei der Festlegung nichtpreislicher Kriterien muss der Wettbewerb gewährleistet werden” 

11. ihale.tv, “Wie werden eine elektronische Beschwerde beim öffentlichen Auftraggeber und ein elektronischer Nachprüfungsantrag bei der türkischen Behörde für öffentliche Auftragsvergabe gestellt?”: ihale.tv 

12. ihale.tv, “Gründe und Probleme bei der Aufhebung öffentlicher Vergabeverfahren sowie deren Lösungen”