Welche Änderungen wurden bei Vergabeverfahren für Arbeitnehmer und Auftragnehmer vorgenommen?

Die Gesetzesverordnung Nr. 696 (KHK) über die Übernahme von Leiharbeitnehmern im Rahmen personalgestützter Dienstleistungen in feste Stellen wurde am 24. Dezember 2017 im Amtsblatt veröffentlicht. Die Bekanntmachung über die Verfahren und Grundsätze zur Umsetzung dieser KHK wurde im Amtsblatt vom 01. Januar 2018 veröffentlicht und trat in Kraft. Die Bekanntmachung stellt einige Anwendungsfragen klar. Diese Punkte werden nachstehend zusammengefasst:     

 

1. Mit der Bekanntmachung wurde der Begriff “personalgestützte Dienstleistungen” definiert.

Die Arbeitnehmer, die in feste Stellen übernommen werden sollen, müssen im Rahmen personalgestützter Dienstleistungen beschäftigt sein. Beratungsleistungen, Dienstleistungen für Krankenhausinformationsmanagementsysteme und Callcenter-Dienstleistungen wurden jedoch nicht als personalgestützte Dienstleistungen anerkannt.

Obwohl die Aufgabe, Befugnis und Verantwortung für die Feststellung, ob es sich bei einer Dienstleistung um eine personalgestützte Dienstleistung handelt, bei den öffentlichen Auftraggebern liegt, müssen für die Anerkennung der Verträge als Verträge über personalgestützte Dienstleistungen folgende Voraussetzungen erfüllt sein:

 

Die Zahl der für die ausgeschriebene Leistung einzusetzenden Beschäftigten muss gemäß dem Gesetz Nr. 4734 und den übrigen Rechtsvorschriften in den Vergabeunterlagen festgelegt sein,

die gesamte Arbeitszeit dieser Beschäftigten muss für den öffentlichen Auftraggeber verwendet werden,

mindestens %70 des geschätzten Auftragswerts muss aus den Arbeitskosten bestehen, einschließlich der Mindestarbeitskosten sowie gegebenenfalls der Sachleistungen für Verpflegung und Fahrt,

es muss sich um eine Dienstleistung für ganzjährig fortlaufende und ihrer Art nach kontinuierliche Arbeiten handeln,

wobei diese Voraussetzungen gemeinsam erfüllt sein müssen.

Enthält ein Dienstleistungsvertrag unterschiedliche Arten von Dienstleistungen, ist für jede Dienstleistungsart gesondert zu prüfen, ob sie personalgestützt ist. Werden beispielsweise eine Verpflegungsleistung einschließlich Material und eine Reinigungsleistung gemeinsam ausgeschrieben, sind beide Leistungen im Hinblick auf die Kriterien des ersten Absatzes jeweils gesondert zu beurteilen.

 

2. Mit der Bekanntmachung wurde festgelegt, wer in feste Stellen übernommen werden kann, also anspruchsberechtigt ist, und wie die Übernahmeverfahren ablaufen.

Als Voraussetzung für die Inanspruchnahme des Rechts auf Übernahme in unbefristete Arbeitnehmerstellen wurde festgelegt, dass die betreffende Person am 4.12.2017 im Rahmen eines Vertrags über personalgestützte Dienstleistungen beschäftigt gewesen sein, die erforderlichen Voraussetzungen erfüllen und bis zum 11.01.2018 beim öffentlichen Auftraggeber, für den sie tätig ist, einen Antrag stellen muss. Es war vorgesehen, dass die öffentlichen Auftraggeber die Übernahme der Leiharbeitnehmer, die ihren Antrag mit geeigneten Unterlagen gestellt haben, bis zum 02.04.2018 abschließen. 

Nach den Bestimmungen des Gesetzes Nr. 6428 über die Errichtung und Erneuerung von Einrichtungen sowie die Beschaffung von Dienstleistungen durch das Gesundheitsministerium im Modell der öffentlich-privaten Zusammenarbeit und über Änderungen bestimmter Gesetze und Gesetzesverordnungen war ferner vorgesehen, auch diejenigen in unbefristete Arbeitnehmerstellen zu übernehmen, die zum Zeitpunkt der Schließung von Gesundheitseinrichtungen und -organisationen, deren Tätigkeit wegen des Umzugs in nach diesem Gesetz in Betrieb genommene Einrichtungen beendet wurde, im Rahmen personalgestützter Dienstleistungen beschäftigt waren und am 4/12/2017 in Einrichtungen arbeiteten, die nach dem Modell der öffentlich-privaten Zusammenarbeit betrieben wurden. 

 

3. Auch die Verwaltungsverfahren im Zusammenhang mit der Übernahme in unbefristete Arbeitnehmerstellen wurden festgelegt.

Geregelt wurden unter anderem der aus mindestens 3 Personen bestehende Feststellungsausschuss, seine Arbeitsgrundsätze, die Prüfungskriterien, die Bildung des Prüfungsausschusses, die Entscheidungsfindung, der Widerspruch gegen Entscheidungen, die Bekanntmachung, die Übernahme in Arbeitnehmerstellen, die Festlegung der Vergütung sowie der sonstigen finanziellen und sozialen Rechte der in unbefristete Arbeitnehmerstellen übernommenen Personen und die Übertragung von Haushaltsmitteln. 

 

4. Die Rechtslage der dienstleistungserbringenden Auftragnehmer und der durchgeführten Vergabeverfahren wurde bestimmt.

Für den Fall, dass Verträge, die vollständig personalgestützte Dienstleistungen betreffen, beispielsweise Sicherheitsdienstleistungen, Abfallsammlung oder Reinigungsdienstleistungen, wegen der Übernahme in unbefristete Arbeitnehmerstellen gekündigt werden, ist die Zahlung einer Entschädigung an die Auftragnehmer vorgesehen. In diesem Zusammenhang wurde Folgendes geregelt:

Bei personalgestützten Dienstleistungen, bei denen der Wert der ausgeführten Arbeiten % 80 des Vertragspreises übersteigt, wird keine Entschädigung gezahlt,

Preisanpassungen werden bei der Berechnung des Vertragspreises nicht berücksichtigt,

der Betrag, der sich aus vor dem Datum der Übernahme vorgenommenen Leistungserhöhungen und Leistungsminderungen ergibt, wird als Vertragspreis berücksichtigt,

bei vollständig personalgestützten Dienstleistungsverträgen gilt der Vertrag zum Übernahmedatum als gekündigt und das Abwicklungsverfahren ist unverzüglich einzuleiten,

Vergabeverfahren, für die am 24.12.2017 noch kein Vertrag unterzeichnet worden war, sind aufzuheben; für ihre Aufhebung ist der Abschluss von Beschwerden und Nachprüfungsanträgen nach dem Gesetz Nr. 4734 nicht abzuwarten.

Ist beispielsweise bei einer personalgestützten Dienstleistung mit einem Vertragspreis von 100.000 Türkischen Lira zum Zeitpunkt der Übernahme in unbefristete Arbeitnehmerstellen ein Anteil von % 30 abgeschlossen und liegen weder eine Leistungserhöhung noch eine Leistungsminderung vor, wird die zu zahlende Entschädigung wie folgt berechnet:

 

Zu zahlender Entschädigungsbetrag:  [(Vertragspreis x 0,80) - Wert der abgeschlossenen Arbeiten] x 0,05

 

Zu zahlender Entschädigungsbetrag:  [(100.000 x 0,80) - 30.000] x 0,05 = 2.500 TL 

 

Umfasst derselbe Vergabevertrag sowohl personalgestützte als auch nicht personalgestützte Dienstleistungen, gelten die personalgestützten Teile zum Zeitpunkt der Übernahme in unbefristete Arbeitnehmerstellen als Leistungsminderung:

Bei derartigen Verträgen, etwa einem Vertrag, in dem Verpflegungsleistungen einschließlich Material und Reinigungsleistungen gemeinsam beschafft wurden, wird zum Übernahmedatum der nicht personalgestützte Betrag innerhalb des verbleibenden Leistungsteils berechnet. Überschreitet die Summe aus diesem Betrag und dem Wert der bis zum Übernahmedatum erbrachten Leistungen nicht %80 des Vertragspreises, erfolgt die Entschädigungszahlung an den Auftragnehmer zum Zeitpunkt der Fertigstellung der nicht personalgestützten Teile wie im folgenden Beispiel dargestellt. Bei einem Vertrag, in dem Verpflegungsleistungen einschließlich Material und Reinigungsleistungen gemeinsam beschafft wurden, beträgt beispielsweise der auf die personalgestützte Reinigungsleistung entfallende Teil 60.000 Türkische Lira, der auf die nicht personalgestützte Verpflegungsleistung einschließlich Material entfallende Teil 40.000 Türkische Lira und der gesamte Vertragspreis 100.000 Türkische Lira. Zum Zeitpunkt der Übernahme in unbefristete Arbeitnehmerstellen waren % 20 des Vertrags abgeschlossen. Es wurde festgestellt, dass von dem zu % 20 ausgeführten Leistungswert 14.000 Türkische Lira auf den personalgestützten Teil und 6.000 Türkische Lira auf den nicht personalgestützten Teil entfielen.

Zu zahlender Entschädigungsbetrag:  [(Vertragspreis x 0,80) - (Gesamtwert der ausgeführten Arbeiten + Wert der noch auszuführenden nicht personalgestützten Arbeiten)] x 0,05

 

Gesamtwert der ausgeführten Arbeiten: (100.000 x 0,20) = 20.000 Türkische Lira

 

Wert der noch auszuführenden nicht personalgestützten Arbeiten: (40.000 - 6.000) = 34.000 TL

 

Zu zahlender Entschädigungsbetrag: [(100.000 x 0,80) - (20.000 + 34.000)] x 0,05 = 26.000 x 0,05 = 1.300 TL

 

Preisanpassungen werden bei der Berechnung des Vertragspreises nicht berücksichtigt.

Der Betrag, der sich aus vor dem Datum der Übernahme vorgenommenen Leistungserhöhungen und Leistungsminderungen ergibt, wird als Vertragspreis berücksichtigt.

Bei Verträgen dieses Umfangs ist vorgesehen, mit der Zahlung der Entschädigung bis zum Abschluss des nicht personalgestützten Teils zu warten.

Es wurde geregelt, dass Vergabeverfahren, für die am 24/12/2017 noch kein Vertrag unterzeichnet worden war, aufzuheben sind und der Abschluss von Beschwerden und Nachprüfungsanträgen nicht abzuwarten ist.

 

5. Wie wird der Bedarf bis zum Abschluss des Übernahmeverfahrens gedeckt, wenn die Vertragslaufzeit endet?

Endet die Laufzeit der Dienstleistungsverträge, auf deren Grundlage die in unbefristete Arbeitnehmerstellen zu übernehmenden Personen beschäftigt werden, vor der Durchführung des Übernahmeverfahrens, gelten die Laufzeiten der personalgestützten Verträge beziehungsweise ihrer personalgestützten Teile ohne weiteres Verfahren nach den einschlägigen Rechtsvorschriften und zu den Bedingungen des bestehenden Vertrags bis zur Durchführung der Übernahme als verlängert.

Kann der Vertrag mit dem bestehenden Auftragnehmer jedoch nicht fortgeführt werden, wird der Bedarf für den Zeitraum bis zum Übernahmeverfahren ohne Beschränkung durch einen finanziellen Schwellenwert gemäß Artikel 22 des Gesetzes Nr. 4734 durch Direktvergabe gedeckt. Dementsprechend gilt Folgendes:

 

Der Vertrag mit demselben Auftragnehmer gilt zu den Bedingungen des bestehenden Vertrags bis zum Abschluss der Übernahmeverfahren als verlängert,

kann der Vertrag mit dem bestehenden Auftragnehmer nicht fortgeführt werden, wird der Bedarf für den Zeitraum bis zum Übernahmeverfahren ohne Beschränkung durch einen finanziellen Schwellenwert gemäß Artikel 22 des Gesetzes Nr. 4734 durch Direktvergabe gedeckt.  Wird der Bedarf auf diesem Weg gedeckt, dürfen bei den im Rahmen des beendeten Vertrags beschäftigten Arbeitnehmern sowie hinsichtlich ihrer Anzahl, Vergütung und Positionen keine Änderungen vorgenommen werden.  

 

6. Auch Leiharbeitnehmer der besonderen Provinzverwaltungen und Gemeinden, ihrer angeschlossenen Einrichtungen, der Kommunalverbände, deren Mitglieder sie sind, oder der Gesellschaften, an denen sie mehr als die Hälfte des Kapitals halten, kommen in den Genuss derselben Rechte

Die vorstehenden Tätigkeitsdefinitionen, die Anforderungen an anspruchsberechtigte Arbeitnehmer und die anzuwendenden Übernahmeverfahren gelten auch für diese Einrichtungen. Beispielsweise können Personen, die am 4/12/2017 beim öffentlichen Auftraggeber oder in dessen Gesellschaften im Rahmen von Verträgen über personalgestützte Dienstleistungen beschäftigt waren, ebenfalls das Übernahmerecht in Anspruch nehmen. Auch für die öffentlichen Auftraggeber in diesem Umfang ist vorgesehen, das Verfahren bis zum 02.04.2018 abzuschließen.

 

7. Benötigte bewegliche Vermögensgegenstände und Verbrauchsmaterialien können von den öffentlichen Auftraggebern erworben werden

Benötigte bewegliche Vermögensgegenstände und Verbrauchsmaterialien können vom öffentlichen Auftraggeber oder von dessen Gesellschaft erworben werden. Über den Kauf oder die Anmietung kann entschieden werden, nachdem ein aus mindestens drei Personen bestehender Ausschuss den Marktwert ermittelt hat. Der Kaufpreis darf keinesfalls den Buchwert übersteigen, der in den gemäß den Bestimmungen des Steuerverfahrensgesetzes geführten gesetzlichen Büchern und Aufzeichnungen des Auftragnehmers ausgewiesen ist. Die erworbenen beweglichen Vermögensgegenstände werden auf Grundlage des vom Ausschuss festgelegten Betrags und der vom betreffenden Unternehmen auszustellenden Rechnung dokumentiert und in die Bücher des öffentlichen Auftraggebers oder seiner Gesellschaft aufgenommen.

(Für ausführliche Informationen wenden Sie sich an KILIÇ HUKUK OFİSİ.)