Wie ist die Teilnahme an einer Dienstleistungsvergabe mit einer Referenzbescheinigung für Bauleistungen möglich? (Untersuchung einer KİK-Entscheidung)

1. Gegenstand der KİK-Entscheidungen
Den Kern dieser Untersuchung bildet die Frage, ob eine im Rahmen einer Bauleistung erlangte Referenzbescheinigung bei einer als Dienstleistung ausgeschriebenen Instandhaltungsleistung verwendet werden kann. In der untersuchten Entscheidung wurde bei der von der TCDD YHT Bölge Müdürlüğü durchgeführten Ausschreibung “36-monatige Instandhaltung der Elektrifizierungssysteme der YHT-Strecke Kayaş–Sivas” erörtert, dass der Bieter, der den Zuschlag erhalten hatte, eine für eine Bauleistung ausgestellte Bescheinigung über die Leitung von Arbeiten vorgelegt hatte. (Siehe: Entscheidung des Ausschusses der türkischen Behörde für öffentliche Auftragsvergabe vom 04.09.2024 mit der Nummer 2024/UH.I-1085)

Der Antragsteller machte geltend, dass es sich beim Gegenstand der Ausschreibung um eine Dienstleistung handle, während das vorgelegte Dokument eine Bescheinigung über die Leitung von Bauleistungen darstelle, und dass dieses Dokument daher bei einer Dienstleistungsvergabe nicht verwendet werden könne. Außerdem behauptete er, dass das Dokument die Definition vergleichbarer Arbeiten in den Verwaltungsbedingungen nicht erfülle.

Im Kılıç-Vergabeglossar wird der Begriff “Dokumente zum Nachweis der Berufserfahrung” dahin gehend erläutert, dass er Referenzbescheinigungen zum Nachweis der beruflichen Erfahrung des Bieters, Abschlusszeugnisse, Dokumente zum Nachweis von Berufserfahrung im privaten Sektor und Erfahrungsnachweise für technologische Produkte umfasst. Diese Definition zeigt, dass bei der Angebotserstellung nicht nur der Betrag des Dokuments, sondern auch dessen Art, Herkunft und Zusammenhang mit der Definition vergleichbarer Arbeiten zu berücksichtigen sind. 

(Siehe)

Ein ähnliches Thema ist außerdem zusammen mit dem Grundsatz aus dem bei Kılıç Hukuk veröffentlichten Artikel mit dem Titel “Ist es möglich, bei einer Vergabe zur Beschaffung von Waren eine Referenzbescheinigung für Bauleistungen vorzulegen?” zu betrachten. In der genannten Bewertung wird festgestellt, dass Referenzbescheinigungen für Bauleistungen bei der Beschaffung von Waren oder Dienstleistungen einschließlich Montage verwendet werden können, sofern sie der Definition vergleichbarer Arbeiten entsprechen und die Voraussetzungen von Artikel 2.13 der Bekanntmachung über Gruppen vergleichbarer Arbeiten bei Bauleistungen erfüllt sind. 

(Siehe)

2. Entwicklung der konkreten Streitigkeit
Gegenstand ist die von der TCDD YHT Bölge Müdürlüğü durchgeführte Ausschreibung “36-monatige Instandhaltung der Elektrifizierungssysteme der YHT-Strecke Kayaş–Sivas”. Bei der Art des Vergabeverfahrens handelt es sich um die Beschaffung einer Dienstleistung. Gemäß den technischen Spezifikationen umfasst die Leistung Oberleitungsanlagen, Umspannwerke, Bahnstromunterwerke, Fernsteuerungssysteme, das SCADA-System, RTU-Einheiten, Kommunikationssysteme sowie Kontroll-, Instandhaltungs-, Reparatur-, Mess-, Prüf- und Störungsbehebungsarbeiten.

Artikel 7.5.1 der Verwaltungsbedingungen bestimmt, dass die Bieter ein Dokument zum Nachweis ihrer Erfahrung aus einem einzigen Vertrag über die ausgeschriebene Leistung oder vergleichbare Arbeiten vorlegen müssen, dessen Wert mindestens 15 % des Angebotspreises beträgt. In Artikel 7.6 wurden vergleichbare Arbeiten wiederum als “die Fertigstellung der Errichtung von Elektrifizierungssystemen für Schienensysteme oder die Erbringung von Instandhaltungs- und Reparaturdienstleistungen im Zusammenhang mit Elektrifizierungssystemen für Schienensysteme” definiert.

Die H… A.Ş., die den Zuschlag erhalten hatte, gab in der Tabelle der Eignungsangaben eine Bescheinigung über die Leitung von Arbeiten an, die einem Gesellschafter mit einem Anteil von mehr als 50 % gehörte. Dieses Dokument betrifft die von der TCDD Genel Müdürlüğü ausgeschriebene Leistung “Wiederaufbau der Strecke Sincan–Ankara–Kayaş (Başkent Ray)”. Der Abschnitt des Dokuments über die angewandte Bautechnik umfasst auch die Installation von für eine Geschwindigkeit von 160 km/h geeigneten Elektrifizierungssystemen mit 25 kV und 50 Hz.

Das auf ihale.tv veröffentlichte Video “Grundlegende Aspekte, die bei Dokumenten zum Nachweis der Berufserfahrung zu beachten sind” erläutert, dass Dokumente zum Nachweis der Berufserfahrung zu den grundlegenden Unterlagen gehören, mit denen bei öffentlichen Vergabeverfahren die Eignung eines Bieters festgestellt wird. Daher ist es wichtig, vor Abgabe des Angebots zu prüfen, ob die Dokumente mit der ausgeschriebenen Leistung oder den vergleichbaren Arbeiten übereinstimmen.
(Siehe)

3. Entscheidung des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe
Der Ausschuss für öffentliche Auftragsvergabe bewertete gemeinsam die Art der als Dienstleistung ausgeschriebenen Leistung, die Definition vergleichbarer Arbeiten in den Verwaltungsbedingungen und Artikel 2.13 der Bekanntmachung über Gruppen vergleichbarer Arbeiten bei Bauleistungen. Nach dieser Bestimmung ist eine Teilnahme am Vergabeverfahren mit Referenzbescheinigungen für Bauleistungen zulässig, wenn Arbeiten der Gruppen C, D und E vom öffentlichen Auftraggeber als Beschaffung von Waren oder Dienstleistungen einschließlich Montage ausgeschrieben werden und als Eignungsnachweis Berufserfahrung verlangt wird. 

Der Ausschuss berücksichtigte, dass die Errichtung von Elektrifizierungssystemen Bestandteil der Leistung “Başkent Ray” war, auf die sich die Bescheinigung über die Leitung von Arbeiten des Bieters mit Zuschlag bezog, und dass die untersuchte Ausschreibung die Instandhaltung von Elektrifizierungssystemen für Schienensysteme betraf. Daher wurde das Dokument als mit der Definition vergleichbarer Arbeiten in den Verwaltungsbedingungen vereinbar angesehen und anerkannt, dass es zum Nachweis der Berufserfahrung bei der Dienstleistungsvergabe verwendet werden konnte.

4. Maßnahmen, die Unternehmen im Rahmen der Entscheidung des Ausschusses ergreifen müssen
Die Entscheidung des Ausschusses hat den Unternehmen gezeigt, dass sowohl der Ansatz “eine Bescheinigung für Bauleistungen kann bei einer Dienstleistungsvergabe unter keinen Umständen verwendet werden” als auch der Ansatz “eine Bescheinigung für Bauleistungen kann bei jeder Dienstleistungsvergabe verwendet werden” fehlerhaft ist. Nach der Entscheidung des Ausschusses besteht die zutreffende Bewertung darin, die technische Art der Leistung und die Definition vergleichbarer Arbeiten gemeinsam zu analysieren. Die Kontrollen und Maßnahmen, die Unternehmen in vergleichbaren Fällen durchführen beziehungsweise ergreifen müssen, sind nachfolgend aufgeführt:

4.1. Unternehmen müssen die Art des Vergabeverfahrens und die technische Art der Leistung getrennt prüfen
Das Vergabeverfahren kann als Beschaffung einer Dienstleistung durchgeführt worden sein. Überwiegen jedoch technische Aspekte wie Elektro-, Elektronik- oder Mechanikinstallationen, Kommunikation, Errichtung, Montage, Instandhaltung oder Störungsbehebung, ist für die Teilnahme am Vergabeverfahren Artikel 2.13 der Bekanntmachung über Gruppen vergleichbarer Arbeiten bei Bauleistungen zu prüfen.  

4.2. Die Definition vergleichbarer Arbeiten muss unter technischen Gesichtspunkten bewertet werden
Die Definition vergleichbarer Arbeiten in den Verwaltungsbedingungen bestimmt unmittelbar, ob das Dokument anerkannt wird. In der konkreten Entscheidung wurden vergleichbare Arbeiten nicht nur als “Instandhaltungsdienstleistung”, sondern alternativ als “die Fertigstellung der Errichtung von Elektrifizierungssystemen für Schienensysteme oder die Erbringung von Instandhaltungs- und Reparaturdienstleistungen” festgelegt. Dadurch konnte das für eine Bauleistung ausgestellte Dokument bei der Vergabe der Instandhaltungsleistung berücksichtigt werden. Das beschwerdeführende Unternehmen hatte diesen Aspekt übersehen. 

4.3. Die Ausnahme für die Gruppen C, D und E muss von den Unternehmen geprüft werden
Artikel 2.13 der Bekanntmachung über Gruppen vergleichbarer Arbeiten bei Bauleistungen gilt nicht für jede Bauleistung. Bei Sanitär- und Mechanikinstallationsarbeiten der Gruppe C, Elektroarbeiten der Gruppe D sowie Elektronik- und Kommunikationsarbeiten der Gruppe E können Referenzbescheinigungen für Bauleistungen bei Vergabeverfahren über Waren oder Dienstleistungen einschließlich Montage verwendet werden, wenn die Art der Arbeiten übereinstimmt. Eine Abnahmebescheinigung für eine Leistung wie den “Bau eines Gebäudes” kann jedoch nicht ohne einen eindeutigen technischen Zusammenhang bei jeder Dienstleistungsvergabe verwendet werden.

4.4. Das Dokument zur Teilnahme am Vergabeverfahren (Tabelle der Eignungsangaben) muss vollständig und dem Wesen der Leistung entsprechend ausgefüllt werden
Bei elektronischen Vergabeverfahren erfolgt die Eignungsprüfung anhand der erklärten Angaben und der abrufbaren Einträge. Die Art des Dokuments, die EKAP-Dokumentnummer, der Dokumentbetrag, der Inhaber des Dokuments, die angewandte Bautechnik, der Nachweis der Gesellschafterstellung und die Definition vergleichbarer Arbeiten müssen vollständig angegeben werden. Insbesondere wenn ein für eine Bauleistung ausgestelltes Dokument bei einer Dienstleistungsvergabe verwendet werden soll, muss das Dokument zur Teilnahme am Vergabeverfahren (Tabelle der Eignungsangaben) widerspruchsfrei und überprüfbar ausgefüllt werden. 

In dem auf ihale.tv veröffentlichten Video “Wie können Personen ohne eine von öffentlichen Einrichtungen ausgestellte Referenzbescheinigung an Dienstleistungsvergaben teilnehmen?” wird erläutert, dass die Referenzbescheinigung bei Dienstleistungsvergaben die berufliche Erfahrung des Bewerbers oder Bieters mit der ausgeschriebenen Dienstleistung oder vergleichbaren Dienstleistungen nachweist. Diese Erläuterung zeigt ebenfalls, dass bei Dienstleistungsvergaben die Art des Dokuments und seine Übereinstimmung mit den vergleichbaren Arbeiten gemeinsam zu bewerten sind.
(Siehe)

Im Kılıç-Vergabeglossar werden unter der Überschrift “Bescheinigung über die Leitung von Arbeiten” außerdem das einschlägige Fachbuch und der Zusammenhang mit Referenzbescheinigungen dargestellt. Soll eine Bescheinigung über die Leitung von Arbeiten eines Gesellschafters verwendet werden, sind nicht nur der technische Umfang des Dokuments, sondern auch die gesellschaftsrechtliche Stellung und die Vertretungsbeziehung des Dokumentinhabers zum Unternehmen zu prüfen. (Siehe: İs yonetme belgesi) 

Tabelle 1: Kontrollen und Maßnahmen von Unternehmen mit einer Referenzbescheinigung für Bauleistungen bei der Teilnahme an Dienstleistungsvergaben

4.5. Nutzen Sie zuverlässige Quellen zu Referenzbescheinigungen
Zu den häufigsten Themen bei Vergabestreitigkeiten gehören “Referenzen”. Informationsdefizite bei Unternehmen, die an öffentlichen Vergabeverfahren teilnehmen, etwa hinsichtlich der Aktualisierung ihrer früher erworbenen Referenzbescheinigungen, ihrer Verwendung in Vergabeverfahren oder der Verwendung von Bescheinigungen der Bietergemeinschaft beziehungsweise der Gesellschafter eines Unternehmens, können sogar dazu führen, dass ihre Angebote vom Vergabeverfahren ausgeschlossen werden. 

Für Unternehmen, die an Vergabeverfahren teilnehmen, empfiehlt es sich, zuverlässige schriftliche Quellen zu beschaffen oder diese in Bibliotheken wie der Bibliothek des Präsidialamtes einzusehen, um verlässliche Informationen zu erhalten.
(Zum Buch mit dem Titel “Nachweise über Referenzen bei öffentlichen Vergabeverfahren” oder zu ähnlichen Werken siehe:kilicakademi.com.tr ) 

5. Unser Fazit und unsere Bewertung
Eine für einen Bauauftrag ausgestellte Bescheinigung kann nicht bei jeder Ausschreibung für Dienstleistungen verwendet werden. Wenn jedoch Bauleistungen, die ihrer Art nach zur Gruppe C, D oder E gehören, einschließlich Montage als Dienstleistungs- oder Lieferauftrag ausgeschrieben werden und die Definition vergleichbarer Arbeiten in den Verwaltungsbedingungen dieselben Merkmale aufweist, kann die Referenzbescheinigung für Bauleistungen auch bei einer Ausschreibung für Dienstleistungen verwendet werden. Daher ist die Entscheidung des Ausschusses eine wichtige Entscheidung, die zeigt, dass bei Ausschreibungen für Dienstleistungen auch Referenzbescheinigungen verwendet werden können, die durch Bauleistungen erworben wurden. (Entscheidung des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe vom 04.09.2024 mit der Nummer 2024/UH.I-1085) . 

Obwohl das Vergabeverfahren im konkreten Fall als Dienstleistungsauftrag durchgeführt wurde, betrifft der Auftragsgegenstand die Wartung von Elektrifizierungssystemen für Schienenverkehrssysteme. Auch das Projekt Başkent Ray, auf dem die vorgelegte Bescheinigung über die Bauleitung beruht, umfasst die Errichtung von Elektrifizierungssystemen mit 25 kV 50 Hz. Unter gemeinsamer Würdigung dieses technischen Zusammenhangs und von m.2.13 der Bekanntmachung entschied der Ausschuss, dass die für die Bauleistung ausgestellte Bescheinigung über die Bauleitung der Definition vergleichbarer Arbeiten entspricht, und wies den Antrag zurück.
Das Antragsverfahren bei als rechtswidrig angesehenen Vergabemaßnahmen ist streng an Fristen und Verfahrensvorschriften gebunden. Wenn Unternehmen daher der Auffassung sind, dass ihnen bei den Vergabeunterlagen oder bei der Angebotsprüfung ein Rechtsverlust entstanden ist, sollten sie fristgerecht zunächst die Rüge beim Auftraggeber und, sofern die erforderlichen Voraussetzungen vorliegen, den Nachprüfungsantrag bei der türkischen Behörde für öffentliche Auftragsvergabe (KİK) prüfen. Im Antrag sollte nicht lediglich ein allgemeiner Verstoß gegen das Recht geltend gemacht werden; vielmehr sollten die einschlägige Bestimmung der Verwaltungsbedingungen, die Art der Bescheinigung, der technische Umfang, die Definition vergleichbarer Arbeiten, die Bestimmung der Bekanntmachung und die konkrete Möglichkeit eines Schadens klar dargelegt werden. Die Einholung einer Stellungnahme von Juristen und Vergabeberatern, die mit dem Vergaberecht, den technischen Spezifikationen und der Anwendung von Referenzbescheinigungen vertraut sind, kann in diesem Verfahren zur ordnungsgemäßen Vorbereitung des Antrags, zur Konkretisierung der Beweismittel und zur Vermeidung von Fristversäumnissen beitragen.

Dr. Emrah KESGİN                                          

Experte für Finanzen und Steuern, Vergabeberater

Av. Işıl KILIÇ EROL

Expertin für öffentliche Vergabeverträge

Quellen:

1. Entscheidung des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe vom 04.09.2024 mit der Nummer 2024/UH.I-1085 

2. Gesetz Nr. 4734 über die öffentliche Auftragsvergabe 

3. Durchführungsverordnung über Vergabeverfahren für Dienstleistungen

5. Bekanntmachung über Gruppen vergleichbarer Arbeiten bei Bauleistungen 

7. Kılıç Hukuk, “Kann bei einem Vergabeverfahren für Lieferleistungen eine Referenzbescheinigung für Bauleistungen vorgelegt werden?” Mal alim ihalesinde yapim isine ait is deneyim belgesi sunulmasi mumkun mudur

8. Kılıç Vergabewörterbuch, “Nachweise über Referenzen”. İs deneyimini gosteren belgeler

9. Kılıç Vergabewörterbuch, “Bescheinigung über die Bauleitung”. İs yonetme belgesi

10. ihale.tv, “Grundlegende Aspekte, die bei Nachweisen über Referenzen zu beachten sind”. ihale.tv

11. ihale.tv, “Wie können Personen ohne eine von öffentlichen Einrichtungen ausgestellte Referenzbescheinigung an Ausschreibungen für Dienstleistungen teilnehmen?” ihale.tv

12. Zum Buch mit dem Titel “Nachweise über Referenzen bei öffentlichen Vergabeverfahren” oder zu ähnlichen Werken siehe