Wie kann eine Person mit Arbeitnehmerstatus an öffentlichen Vergabeverfahren teilnehmen? (Analyse einer KİK-Entscheidung)

Wie kann eine Person mit Arbeitnehmerstatus an öffentlichen Vergabeverfahren teilnehmen? 

(Analyse einer KİK-Entscheidung) 

1. Gegenstand der dem Ausschuss für öffentliche Auftragsvergabe vorgelegten Streitigkeit 
In der Entscheidung des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe vom 24.04.2026 mit der Nummer 2026/UH.I-1156 wurde die Streitigkeit darüber behandelt, ob eine Person, die bei einem öffentlichen Auftraggeber als unbefristet beschäftigter Arbeitnehmer tätig ist, im eigenen Namen als Bieter an einem Vergabeverfahren eines anderen öffentlichen Auftraggebers über die Beschaffung von Dienstleistungen teilnehmen kann. 

Im konkreten Fall nahm der Antragsteller H. N., obwohl er bei der Forstbetriebsdirektion Kıbrısçık der Regionaldirektion für Forstwirtschaft Bolu als unbefristet beschäftigter Arbeitnehmer tätig war, im eigenen Namen an der von der Forstbetriebsdirektion Aladağ durchgeführten Ausschreibung über das Stapeln von Forsterzeugnissen teil. Der öffentliche Auftraggeber schloss sein Angebot von der Wertung aus, weil der Antragsteller als unbefristet beschäftigter Arbeitnehmer bei einem anderen Forstbetrieb tätig sei, nicht abdingbare Verpflichtungen wie Jahresurlaub und wöchentliche Ruhezeit bestünden und sein Arbeitsvertrag eine Bestimmung enthalte, wonach er ohne schriftliche Zustimmung des Arbeitgebers keiner anderen Beschäftigung nachgehen dürfe. 

Im Mittelpunkt der Streitigkeit steht, ob eine bei einem öffentlichen Auftraggeber als Arbeitnehmer beschäftigte Person an der Ausschreibung eines anderen Auftraggebers teilnehmen kann und ob sie im Falle einer Teilnahme unter die in Artikel 11 des Gesetzes Nr. 4734 aufgeführten “von der Teilnahme am Vergabeverfahren ausgeschlossenen Personen” fällt. 

2. Verlauf des konkreten Falls 
Die Forstbetriebsdirektion Aladağ führte am 06.02.2026 im offenen Verfahren die Ausschreibung “Arbeiten zum Stapeln von Forsterzeugnissen” durch. Zwei Bieter nahmen am Vergabeverfahren teil; mit der ersten Entscheidung der Vergabekommission vom 09.02.2026 wurde der Zuschlag H. N. erteilt und Ö. K. als Inhaber des wirtschaftlich zweitvorteilhaftesten Angebots bestimmt. 

Später erklärte der zweitplatzierte Bieter Ö. K. in einer beim öffentlichen Auftraggeber eingereichten Eingabe, dass H. N. Mitarbeiter der der Regionaldirektion Bolu unterstellten Betriebsdirektion Kıbrısçık sei, und beantragte die Prüfung, ob der Abschluss eines Vertrags mit dieser Person nach dem Gesetz Nr. 4734 zulässig sei. 

Daraufhin beschaffte der öffentliche Auftraggeber den Arbeitsvertrag von H. N. Der Arbeitsvertrag enthielt folgende Angaben:

• Der Arbeitnehmer wird an verschiedenen Arbeitsstätten innerhalb der Grenzen von Kıbrısçık tätig sein, 
• er wird Fahrzeuge führen, Aufgaben der Beobachtung, Kommunikation und Bekämpfung von Waldbränden übernehmen und bei Bedarf an anderen forstwirtschaftlichen Tätigkeiten mitwirken, 
• der Vertrag ist unbefristet, 
• die wöchentliche Arbeitszeit beträgt höchstens 45 Stunden, 
• der Arbeitnehmer darf während des Fortbestands des Arbeitsvertrags ohne schriftliche Zustimmung des Arbeitgebers keiner anderen Beschäftigung nachgehen, auch wenn es sich um eine private Beschäftigung handelt, 

Diese Angaben waren darin enthalten. 

Die Generaldirektion für Forstwirtschaft hatte zuvor das Ministerium für Arbeit und soziale Sicherheit um eine Stellungnahme dazu ersucht, ob Beschäftigte mit dem Status unbefristeter oder saisonaler Arbeitnehmer außerhalb der Arbeitszeiten, während ihres Jahresurlaubs oder an ihren wöchentlichen Ruhetagen persönlich oder über Forstdorfgenossenschaften, deren Mitglieder sie sind, bei der Produktion von Forsterzeugnissen und bei waldbaulichen Arbeiten tätig sein dürfen. Das Ministerium teilte in seiner Antwort mit, dass nach den Gerichtsentscheidungen und Rechtsvorschriften grundsätzlich sicherzustellen sei, dass Arbeitnehmer an Tagen des bezahlten Jahresurlaubs und der wöchentlichen Ruhezeit, auf die sie nicht verzichten können, nicht beschäftigt werden. 

Der öffentliche Auftraggeber bewertete die Bestimmungen des Arbeitsvertrags und die Kontinuität der Tätigkeit gemeinsam, schloss das Angebot von H. N. von der Wertung aus und beschloss außerdem die Einleitung eines Verfahrens nach Artikel 17 des Gesetzes Nr. 4734. Anschließend wurde der Zuschlag dem Inhaber des wirtschaftlich zweitvorteilhaftesten Angebots erteilt und am 23.03.2026 der Vertrag geschlossen. 

Der Antragsteller brachte in seinem Nachprüfungsantrag zusammengefasst Folgendes vor:

• Er gehöre nicht zu den in Artikel 11 des Gesetzes Nr. 4734 genannten Personen,  
• im Falle der Zuschlagserteilung werde er als Arbeitgeber auftreten und die Arbeiten durch die Einstellung von Arbeitnehmern und über einen Bevollmächtigten ausführen, 
• das Arbeitsgesetz Nr. 4857 enthalte keine Bestimmung, die Arbeitnehmern eine zweite Beschäftigung untersage, sofern die wöchentliche Höchstarbeitszeit von 45 Stunden nicht überschritten werde, 
• der Ausschluss seines Angebots von der Wertung und die Einleitung eines Verfahrens nach Artikel 17 seien rechtswidrig.  

3. Wie entschied der Ausschuss für öffentliche Auftragsvergabe?
Der Ausschuss prüfte in seiner Entscheidung zunächst die Artikel 11 und 17 des Gesetzes Nr. 4734. Er stellte fest, dass die Tätigkeit des Antragstellers als unbefristet beschäftigter Arbeitnehmer nicht unmittelbar in den Anwendungsbereich von Artikel 11 des Gesetzes Nr. 4734 fällt. Daher erklärte er, dass die Teilnahme des Antragstellers am Vergabeverfahren kein klassischer, auf Artikel 11 gestützter “Ausschluss von der Teilnahme am Vergabeverfahren” sei. Dementsprechend gelangte er auch zu dem Ergebnis, dass die Bietersicherheit nicht als Einnahme verbucht und keine Ausschlusssanktionen verhängt werden dürften. 

Dennoch hielt der Ausschuss den Ausschluss des Angebots von der Wertung für rechtmäßig. Begründet wurde dies mit dem Arbeitsvertrag und den arbeitsrechtlichen Pflichten des Antragstellers. Nach Auffassung des Ausschusses gilt Folgendes:

• Der Antragsteller ist bei der Forstbetriebsdirektion Kıbrısçık als unbefristet beschäftigter Arbeitnehmer tätig. 
• Im Arbeitsvertrag ist geregelt, dass der Arbeitnehmer ohne schriftliche Zustimmung des Arbeitgebers keiner anderen Beschäftigung nachgehen darf. 
• Der Antragsteller legte kein Dokument vor, das eine schriftliche Zustimmung des Arbeitgebers zur Ausübung dieser Tätigkeit belegt. 
• In der Stellungnahme des Ministeriums für Arbeit und soziale Sicherheit wird ausgeführt, dass grundsätzlich sicherzustellen sei, dass Arbeitnehmer an Tagen des bezahlten Jahresurlaubs und der wöchentlichen Ruhezeit, auf die sie nicht verzichten können, nicht beschäftigt werden. 
• Nach Artikel 396 des türkischen Obligationengesetzes trifft den Arbeitnehmer gegenüber dem Arbeitgeber eine Treuepflicht. Während des Fortbestands des Arbeitsverhältnisses darf der Arbeitnehmer nicht unter Verletzung seiner Treuepflicht gegen Entgelt Dienstleistungen für Dritte erbringen und nicht mit seinem eigenen Arbeitgeber in Wettbewerb treten. 

Aus den vorstehenden Gründen war der Ausschuss der Auffassung, dass die Teilnahme des Antragstellers am Vergabeverfahren gegen den Arbeitsvertrag und die Treuepflicht des Arbeitnehmers gegenüber dem Arbeitgeber verstößt und der Ausschluss seines Angebots von der Wertung daher nicht gegen die Rechtsvorschriften verstößt. 

4. Was sollten Bewerber und Bieter im Rahmen der Entscheidung des Ausschusses tun?
Die Entscheidung des Ausschusses enthält wichtige, für die an Vergabeverfahren teilnehmenden Bieter aufschlussreiche Schlussfolgerungen. Diese sind nachfolgend aufgeführt. 

4.1. Die Teilnahme einer Person mit Arbeitnehmerstatus an einem Vergabeverfahren stellt für sich allein keinen Verstoß gegen Artikel 11 des Gesetzes Nr. 4734 dar. 
Die Beschäftigung einer Person mit Arbeitnehmerstatus bei einem öffentlichen Auftraggeber wird nicht den in Artikel 11 des Gesetzes Nr. 4734 genannten “von der Teilnahme am Vergabeverfahren ausgeschlossenen Personen” zugerechnet. Der Ausschuss sah die unbefristete Beschäftigung des Antragstellers im konkreten Fall nicht unmittelbar als einen unter Artikel 11 fallenden Umstand an. 

Folglich dürfen öffentliche Auftraggeber die Teilnahme einer Person mit Arbeitnehmerstatus an einem Vergabeverfahren nicht als “unzulässige Teilnahme” einstufen. Daraus kann jedoch nicht geschlossen werden, dass die von Arbeitnehmern in Vergabeverfahren abgegebenen Angebote in jedem Fall als gültig anzusehen sind.

4.2. Das im Arbeitsvertrag enthaltene “Verbot einer anderen Beschäftigung” ist ein Grund für den Ausschluss vom Vergabeverfahren.
Der für den veränderten Verlauf des Vergabeverfahrens ausschlaggebende Umstand war im konkreten Fall die im Arbeitsvertrag enthaltene Regelung: “Der Arbeitnehmer darf während des Fortbestands des Arbeitsvertrags ohne schriftliche Zustimmung des Arbeitgebers keiner anderen Beschäftigung nachgehen, auch wenn es sich um eine private Beschäftigung handelt.” Personen mit Arbeitnehmerstatus, die an einem Vergabeverfahren teilnehmen möchten, müssen daher zunächst ihren eigenen Arbeitsvertrag prüfen. Darüber hinaus müssen Arbeitnehmer, die an einem Vergabeverfahren teilnehmen möchten, prüfen, ob der Arbeitsvertrag ein Verbot einer anderen Beschäftigung enthält, ob eine schriftliche Zustimmung des Arbeitgebers erforderlich ist, ob die ausgeschriebene Tätigkeit dieselbe Arbeitsstätte betrifft, an der sie selbst beschäftigt sind, ob sie die Arbeiten durch einen Bevollmächtigten oder durch die Beschäftigung von Arbeitnehmern ausführen werden und ob zwischen ihrer bestehenden Beschäftigung und der ausgeschriebenen Tätigkeit hinsichtlich Zeit, Aufgaben oder Treuepflicht ein Konflikt besteht.  

4.3. Jahresurlaub und wöchentliche Ruhezeit dürfen nicht als freie Zeit für eine zweite Beschäftigung angesehen werden
Die Entscheidung des Ausschusses gibt auch die Stellungnahme des Ministeriums für Arbeit und soziale Sicherheit wieder. Darin wird ausgeführt, dass grundsätzlich sicherzustellen sei, dass Arbeitnehmer an Tagen des bezahlten Jahresurlaubs und der wöchentlichen Ruhezeit, auf die sie nicht verzichten können, nicht beschäftigt werden. Nach dem Arbeitsgesetz Nr. 4857 kann auf den Anspruch auf bezahlten Jahresurlaub nicht verzichtet werden. Wird festgestellt, dass ein Arbeitnehmer während seines bezahlten Jahresurlaubs gegen Entgelt einer anderen Beschäftigung nachgeht, kann der Arbeitgeber das für diesen Urlaubszeitraum gezahlte Entgelt zurückfordern. 

Aus den oben genannten Gründen sollten Arbeitnehmer vorsichtig sein, wenn sie mit der Vorstellung “Ich erledige es außerhalb meiner Arbeitszeit”, “Ich arbeite an meinem wöchentlichen Ruhetag” oder “Ich führe es während meines Jahresurlaubs aus” an einem Vergabeverfahren teilnehmen. Die Dauer und Art der ausgeschriebenen Tätigkeit sowie die erforderliche Anwesenheitszeit und die bestehenden Arbeitszeiten dürfen nicht gegen die Rechtsvorschriften verstoßen. 

4.4. Die Treuepflicht ist nicht nur für Beschäftigte des privaten Sektors, sondern auch für Arbeitnehmer des öffentlichen Dienstes von Bedeutung
Nach Artikel 396 des türkischen Obligationengesetzes ist der Arbeitnehmer verpflichtet, die berechtigten Interessen des Arbeitgebers zu wahren und sich loyal zu verhalten. In diesem Rahmen darf der Arbeitnehmer während des bestehenden Arbeitsverhältnisses nicht unter Verletzung seiner Treuepflicht gegen Entgelt Dienstleistungen für Dritte erbringen und insbesondere nicht mit seinem eigenen Arbeitgeber in Wettbewerb treten. 

Im konkreten Fall war für die Bewertung der Treuepflicht durch den Ausschuss von Bedeutung, dass der Antragsteller als unbefristet beschäftigter Arbeitnehmer innerhalb der Forstverwaltung tätig war und die ausgeschriebene Leistung ebenfalls das Stapeln von Forsterzeugnissen betraf. Nimmt ein Arbeitnehmer in demselben Tätigkeitsbereich wie sein bestehender Arbeitgeber oder an einem damit verbundenen Vergabeverfahren teil, erhöht sich das Risiko zusätzlich.

4.5. Der Einwand “Ich lasse die Arbeiten durch einen Bevollmächtigten oder durch Arbeitnehmer ausführen” ist nicht immer ausreichend
Die am Vergabeverfahren teilnehmende Person mit Arbeitnehmerstatus brachte vor, dass sie im Falle der Zuschlagserteilung als Arbeitgeber auftreten und die Arbeiten durch die Einstellung von Arbeitnehmern sowie über einen Bevollmächtigten betreuen werde. Der Ausschuss hielt diesen Einwand angesichts des konkreten Arbeitsvertrags und der Treuepflicht des Arbeitnehmers jedoch nicht für ausreichend. 

Personen mit Arbeitnehmerstatus sollten daher bei der Teilnahme an einem Vergabeverfahren nicht allein von der Vorstellung ausgehen, “die Arbeiten nicht persönlich auszuführen”. Vorgänge wie die Ausführung und Kontrolle der ausgeschriebenen Arbeiten, die Übergabe der Arbeitsstätte, Messungen, Abschlagszahlungen sowie die Organisation von Personal und Ausrüstung können in der Eigenschaft als Auftragnehmer eine fortlaufende Betreuung und Verantwortung erfordern.

Ergebnis und Bewertung
Der Ausschuss für öffentliche Auftragsvergabe hat eine wichtige Entscheidung zu der Frage getroffen, ob Personen mit Arbeitnehmerstatus an Vergabeverfahren teilnehmen können. Nach dieser Entscheidung bedeutet allein die unbefristete Beschäftigung einer Person als Arbeitnehmer bei einem öffentlichen Auftraggeber keinen Ausschluss von der Teilnahme am Vergabeverfahren nach Artikel 11 des Gesetzes Nr. 4734. Enthält der Arbeitsvertrag dieser Person jedoch ein Verbot einer anderen Beschäftigung, fehlt die schriftliche Zustimmung des Arbeitgebers und werden die Besonderheiten des Anspruchs auf Jahresurlaub und wöchentliche Ruhezeit sowie die Treuepflicht berücksichtigt, kann der Ausschluss ihres Angebots von der Wertung als rechtmäßig angesehen werden.

Damit Personen mit Arbeitnehmerstatus vor der Teilnahme an einem Vergabeverfahren keine Probleme erfahren, halten wir es für zweckmäßig, dass sie die folgenden Punkte prüfen: 

• Sie dürfen nicht zu den in Artikel 11 des Gesetzes Nr. 4734 genannten ausgeschlossenen Personen gehören, 
• sie dürfen bei dem das Vergabeverfahren durchführenden öffentlichen Auftraggeber oder im Zusammenhang mit der ausgeschriebenen Leistung keine Aufgabe bei der Vorbereitung, Durchführung, dem Abschluss oder der Genehmigung wahrnehmen, 
• ihr bestehender Arbeitsvertrag darf eine andere Beschäftigung nicht untersagen, 
• es darf kein Hindernis für die Einholung einer schriftlichen Zustimmung des Arbeitgebers bestehen, 
• zwischen der ausgeschriebenen Tätigkeit und ihrem bestehenden Arbeitgeber darf kein Wettbewerb oder Interessenkonflikt bestehen,  
• die Dauer der ausgeschriebenen Tätigkeit darf sich nicht mit den Arbeitszeiten ihrer Hauptbeschäftigung überschneiden,  
• sie dürfen nicht gezwungen sein, die ausgeschriebene Tätigkeit während ihres Jahresurlaubs oder an ihren wöchentlichen Ruhetagen auszuführen,  
• die ausgeschriebene Tätigkeit darf keine Anwesenheit des Auftragnehmers am Arbeitsort erfordern, 
• im Falle des Vertragsschlusses darf weder arbeitsrechtlich und disziplinarrechtlich noch vergaberechtlich eine Rechtswidrigkeit entstehen. 

Ruhi ARSLAN                                           Rechtsanwältin Işıl KILIÇ EROL

Experte für öffentliche Verwaltung                           Expertin für öffentliche Vergabeverträge

und Vergabeberater

Quellen:

1. Entscheidung des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe vom 22.04.2026 mit der Nummer 2026/UH.I-1156
2. Gesetz Nr. 4734 über die öffentliche Auftragsvergabe
3. Arbeitsgesetz Nr. 4857
4. www.kilichukuk.org