Wie sind Unterlagen zum Geschäftsvolumen nach einer Unternehmensverschmelzung/Übernahme im Vergabeverfahren vorzulegen? (Beispiel einer KİK-Entscheidung)

Wie sind Unterlagen zum Geschäftsvolumen nach einer Unternehmensverschmelzung/Übernahme im Vergabeverfahren vorzulegen?

(Beispiel einer KİK-Entscheidung)

1. Gegenstand der Streitigkeit, die der Entscheidung des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe zugrunde liegt 
Die Streitigkeit, die der Entscheidung des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe (KİK) zugrunde liegt, betrifft die Frage, ob das übernehmende Unternehmen nach einer Unternehmensverschmelzung/Übernahme die Unterlagen zum Geschäftsvolumen des übertragenden Unternehmens im Vergabeverfahren verwenden darf. (Siehe: Entscheidung des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe vom 14.01.2026 mit der Nr. 2026/UY.II-84) 

In dem der Entscheidung zugrunde liegenden Fall gab die Bietergemeinschaft E... A.Ş. – A… A.Ş. ein Angebot für das Vergabeverfahren „Bauarbeiten für Wohngebäude in Leichtstahlrahmenbauweise“ ab. A… A.Ş., der besondere Partner der Bietergemeinschaft, legte zum Nachweis seines Geschäftsvolumens die Gewinn- und Verlustrechnung für das Jahr 2024 der von ihm übernommenen Anh… Ltd. Şti. vor.
Der öffentliche Auftraggeber schloss die Bietergemeinschaft hingegen von der Bewertung der wirtschaftlichen und finanziellen Leistungsfähigkeit aus und begründete dies damit, dass im Dokument über die Teilnahme am Vergabeverfahren für den besonderen Partner ein Umsatzwert von 0 TL für das Jahr 2024 ausgewiesen sei und außerdem die Gewinn- und Verlustrechnung des übernommenen Unternehmens für das Jahr 2023 nicht vorgelegt worden sei. Damit entstand die Streitigkeit darüber, ob das übernehmende Unternehmen die Gewinn- und Verlustrechnung und den Umsatzwert des im Wege der Verschmelzung übernommenen Unternehmens aus dem Vorjahr für den Nachweis der Eignung hinsichtlich des Geschäftsvolumens im Vergabeverfahren verwenden darf. 

2. Verlauf des konkreten Falls 
Das streitgegenständliche Vergabeverfahren wurde am 03.11.2025 im Verhandlungsverfahren durchgeführt. In den Verwaltungsbedingungen war geregelt, dass es im Rahmen der Unterlagen zum Nachweis des Geschäftsvolumens ausreicht, wenn der Bieter für das Jahr vor dem Jahr der Durchführung des Vergabeverfahrens entweder die Gewinn- und Verlustrechnung zum Nachweis seines Gesamtumsatzes oder einen Nachweis über seinen Umsatz aus Bauleistungen vorlegt. Zudem wurde festgelegt, dass der Gesamtumsatz nicht weniger als %25 und der Umsatz aus Bauleistungen nicht weniger als %15 des Angebotspreises betragen darf. (Siehe: Muster-Verwaltungsbedingungen, m. 7)

Nach den für den öffentlichen Auftraggeber geltenden Rechtsvorschriften sind die Unterlagen zum Nachweis des Geschäftsvolumens die Gewinn- und Verlustrechnung, die den Gesamtumsatz des Bewerbers oder Bieters für das Jahr vor dem Jahr der Durchführung des Vergabeverfahrens ausweist, oder ein Nachweis über den Umsatz aus Bauleistungen. Der Gesamtumsatz ist der Nettoumsatz, der sich ergibt, wenn von den Bruttoverkäufen in der Gewinn- und Verlustrechnung Warenrückgaben, Preisnachlässe und sonstige Abzüge abgezogen werden. (Siehe: Durchführungsverordnung über die Vergabe von Bauleistungen, m. 36)

Im konkreten Fall reichte die Bietergemeinschaft ein Angebot über 507.321.000,00 TL ein. Im Hinblick auf das Gesamtumsatzkriterium wurden %25 des Angebotspreises mit 126.830.250,00 TL berechnet. Da der Anteil des besonderen Partners A… A.Ş. an der Bietergemeinschaft %50 betrug, belief sich das von diesem besonderen Partner nachzuweisende Geschäftsvolumen auf 63.415.125,00 TL (126.830.250,00 TLx%50). 

Obwohl im Dokument über die Teilnahme am Vergabeverfahren der Gesamtumsatz von A… A.Ş. für das Jahr 2024 mit 0 TL ausgewiesen war, wurden in der Zeile „Sonstige Unterlagen zum Geschäftsvolumen“ desselben Dokuments die Gewinn- und Verlustrechnung für das Jahr 2024 der übernommenen Anh… Ltd. Şti. sowie das Türkische Handelsregisterblatt vom 22.01.2025 mit der Nr. 11255 zur Verschmelzung vorgelegt. Der Ausschuss stellte anhand dieser Unterlagen fest, dass Anh Ltd. Şti. von A… A.Ş. übernommen worden war und dass das übernommene Unternehmen erloschen war. 

Der Antragsteller machte geltend, dass der in der Gewinn- und Verlustrechnung für das Jahr 2024 ausgewiesene Umsatzbetrag für sich allein das Eignungskriterium erfülle und daher nicht zusätzlich die Gewinn- und Verlustrechnung für das Jahr 2023 verlangt werden dürfe. Der öffentliche Auftraggeber vertrat hingegen die Auffassung, dass aufgrund der Verschmelzung auch die Gewinn- und Verlustrechnungen der Vorjahre vorzulegen seien.

3. In welche Richtung fiel die Entscheidung des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe aus?
Der Ausschuss stützte seine Beurteilung auf die Regulierungsentscheidung vom 19.10.2009 mit der Nr. 2009/DK.D-143. Nach dieser Entscheidung gehen bei einer Verschmelzung durch Übernahme oder Gründung eines neuen Unternehmens die Referenzbescheinigungen, Bilanz- und Umsatzwerte der ohne Liquidation erloschenen Unternehmen auf das übernehmende beziehungsweise neu gegründete Unternehmen über. Diesem Übergang liegt der Grundsatz der Gesamtrechtsnachfolge zugrunde. [1] (Siehe: Entscheidung des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe vom 14.01.2026 mit der Nr. 2026/UY.II-84)

Auch in der Regulierungsentscheidung des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe mit der Nr. 2009/DK.D-143 wurde anerkannt, dass bei Unternehmensverschmelzungen sämtliche Rechte, Forderungen, Verbindlichkeiten, Personalressourcen, Maschinen und Ausrüstungen sowie Erfahrungselemente auf das übernehmende oder neu gegründete Unternehmen übergehen und dass bei einer Verschmelzung durch Übernahme oder Gründung eines neuen Unternehmens die Referenzbescheinigungen, Bilanz- und Umsatzwerte der erloschenen Unternehmen auf das übernehmende oder neu gegründete Unternehmen übergehen. 

Der Ausschuss nahm im Rahmen des konkreten Falls folgende Beurteilung vor: 

• Da das Vergabeverfahren im Jahr 2025 durchgeführt wurde, ist grundsätzlich die Gewinn- und Verlustrechnung für das Jahr 2024 zugrunde zu legen. 
• Für das übernehmende und das übernommene Unternehmen kann der Gesamtumsatz oder der Umsatz aus Bauleistungen für das Jahr 2024 vorgelegt werden. 
• Erfüllt der für das Jahr 2024 vorgelegte Umsatzwert das Eignungskriterium, müssen die Gewinn- und Verlustrechnungen der Vorjahre nicht zusätzlich vorgelegt werden. 
• Unterlagen aus den Vorjahren werden nur dann relevant, wenn der Umsatzwert des Jahres 2024 das Eignungskriterium nicht erfüllt, damit eine Durchschnittsberechnung für bis zu sechs Jahre vorgenommen werden kann. 

Der Ausschuss stellte fest, dass der in der Gewinn- und Verlustrechnung der übernommenen Anh… Ltd. Şti. für das Jahr 2024 ausgewiesene Umsatzbetrag das vom besonderen Partner zu erfüllende Geschäftsvolumenkriterium in Höhe von 63.415.125,00 TL erfüllt. 

[1] Die Rechtsgrundlage ist in m. 153 des Türkischen Handelsgesetzbuchs Nr. 6102 geregelt: „(1) Die Verschmelzung wird mit ihrer Eintragung in das Handelsregister wirksam. Im Zeitpunkt der Eintragung gehen sämtliche Aktiva und Passiva des übertragenden Unternehmens von Rechts wegen auf das übernehmende Unternehmen über.“

Darüber hinaus stellte er fest, dass auch das Handelsregisterblatt zur Verschmelzung im Dokument über die Teilnahme am Vergabeverfahren enthalten war.
Aus diesem Grund gelangte der Ausschuss zu der Beurteilung, dass das übernehmende Unternehmen die Gewinn- und Verlustrechnung des übernommenen Unternehmens für das Jahr 2024 für den Nachweis der Eignung hinsichtlich des Geschäftsvolumens verwenden darf und dass keine Pflicht zur zusätzlichen Vorlage der Gewinn- und Verlustrechnung für das Jahr 2023 besteht, sofern diese Gewinn- und Verlustrechnung das Eignungskriterium erfüllt.

Im Ergebnis stellte der Ausschuss fest, dass das Angebot der Bietergemeinschaft hinsichtlich des Geschäftsvolumens ausreichend sei und der Ausschluss durch den öffentlichen Auftraggeber nicht sachgerecht gewesen sei. Er entschied daher, das Angebot in die Bewertung einzubeziehen und die weiteren Verfahrensschritte im Einklang mit den Rechtsvorschriften erneut durchzuführen. 

4. Welche Lehren sollten Bewerber und Bieter aus der Entscheidung des Ausschusses ziehen?
Bei öffentlichen Vergabeverfahren ist es wichtig, dass Unternehmen ihre wirtschaftliche und finanzielle Leistungsfähigkeit im Einklang mit den Vergabevorschriften nachweisen. Die Punkte, die Unternehmen beachten müssen, die infolge einer Unternehmensverschmelzung in eine neue Struktur übergegangen sind, werden im Rahmen der Ausschussentscheidung in den folgenden Abschnitten dargestellt:

4.1. Das übernehmende Unternehmen darf die Umsatzwerte des übertragenden Unternehmens verwenden
Die Umsatzwerte eines infolge einer Unternehmensverschmelzung oder Übernahme erloschenen Unternehmens gehen gemäß dem Grundsatz der Gesamtrechtsnachfolge auf das übernehmende Unternehmen über. Daher darf das übernehmende Unternehmen die Unterlagen zum Geschäftsvolumen des übernommenen Unternehmens im Vergabeverfahren verwenden. (Siehe: Kamu ihalelerinde ciro belgeleri ve is hacmi kriteri kik kararlari isiginda hukuki degerlendirme ) Hierfür muss das Verschmelzungs-/Übernahmeverhältnis jedoch eindeutig nachgewiesen werden.

In diesem Zusammenhang sollten Unternehmen ihrem Angebot nicht nur die Gewinn- und Verlustrechnung, sondern auch die Unterlagen zum Nachweis der Verschmelzung beifügen. Insbesondere sollten das Türkische Handelsregisterblatt, Unterlagen über die Eintragung und Bekanntmachung der Verschmelzung/Übernahme, Registerunterlagen mit den Firmenbezeichnungen des übernehmenden und des übertragenden Unternehmens, amtliche Unterlagen zum Nachweis des Übernahmedatums sowie gegebenenfalls der Verschmelzungsvertrag oder die Beschlüsse des Vorstands/der Gesellschafterversammlung zur Verschmelzung ordnungsgemäß in die Vergabeunterlagen aufgenommen werden.

4.2. Ist der Umsatzwert des Vorjahres ausreichend, dürfen keine älteren Jahre verlangt werden
Eine der wichtigsten Lehren aus der Ausschussentscheidung besteht darin, dass die zusätzliche Vorlage von Gewinn- und Verlustrechnungen für frühere Jahre nicht verlangt werden darf, wenn der Umsatzwert des Jahres vor dem Jahr der Durchführung des Vergabeverfahrens das Eignungskriterium erfüllt. 

Im konkreten Fall wurde das Vergabeverfahren im Jahr 2025 durchgeführt. Daher ist das Jahr 2024 maßgeblich. Da die Gewinn- und Verlustrechnung des übernommenen Unternehmens für das Jahr 2024 das vom besonderen Partner nachzuweisende Geschäftsvolumen deutlich erfüllte, wurde es nicht als richtig angesehen, dass der öffentliche Auftraggeber zusätzlich die Gewinn- und Verlustrechnung für das Jahr 2023 verlangte. 

Gewinn- und Verlustrechnungen für ältere Jahre dürfen nur verlangt werden, wenn der Umsatzbetrag des Vorjahres das Eignungskriterium nicht erfüllt. In diesem Fall können Unterlagen für bis zu sechs aufeinanderfolgende Jahre, beginnend mit dem Jahr vor dem Jahr der Durchführung des Vergabeverfahrens, vorgelegt werden, und die Eignungsprüfung erfolgt anhand des Durchschnitts der Geldbeträge.

4.3. Bei Bietergemeinschaften muss jeder Partner das Geschäftsvolumenkriterium entsprechend seinem Anteil erfüllen
Wird bei Vergabeverfahren für Bauleistungen ein Angebot als Bietergemeinschaft abgegeben, müssen die Kriterien zum Geschäftsvolumen von jedem Partner entsprechend seinem Anteil an der Bietergemeinschaft erfüllt werden. Da der Beteiligungsanteil des besonderen Partners A… A.Ş. im konkreten Fall %50 betrug, wurde auch das Gesamtumsatzkriterium anhand dieses Anteils berechnet. Daher sollten Unternehmen, die eine Bietergemeinschaft bilden, vor Abgabe des Angebots folgende Berechnung durchführen:

Die Berechnung in der konkreten Entscheidung ist wie in Tabelle 1 vorzunehmen:

Tabelle-1: Berechnung des von der Bietergemeinschaft nachzuweisenden Umsatzbetrags

Da der Umsatzbetrag in der Gewinn- und Verlustrechnung des übernommenen Unternehmens für das Jahr 2024 diesen Schwellenwert erfüllte, entschied der Ausschuss im Ergebnis, dass das Eignungskriterium erfüllt sei. 

4.4. Maßgeblich sind die „Nettoumsatzerlöse“ in der Gewinn- und Verlustrechnung
Es wäre fehlerhaft, bei der Berechnung des Gesamtumsatzes auf den Bruttoverkaufsbetrag abzustellen. Nach der Durchführungsverordnung über die Vergabe von Bauleistungen ist der Gesamtumsatz der Nettoumsatz, der sich ergibt, wenn von den Bruttoverkäufen Warenrückgaben, Preisnachlässe und sonstige Abzüge abgezogen werden. Daher ist bei der Berechnung des Geschäftsvolumens anhand der Gewinn- und Verlustrechnung durch die Unternehmen folgende Formel zu verwenden:

Eine Umsatzberechnung anhand einer falschen Position kann bei der Eignungsprüfung zu einem fehlerhaften Ergebnis führen.

4.5. Die Übernahmeunterlagen sind dem öffentlichen Auftraggeber im Rahmen des Angebots vorzulegen
Nach der Regulierungsentscheidung mit der Nr. 2009/DK.D-143 müssen die an Verschmelzungsvorgängen beteiligten Unternehmen die Unterlagen und Informationen zu diesen Vorgängen bei der Teilnahme an Vergabeverfahren im Rahmen ihrer Angebote vorlegen. Darüber hinaus müssen öffentliche Auftraggeber bei der Bewertung der in diesen Unterlagen enthaltenen Informationen auch die Prüfung eines Vergabeausschlusses in Bezug auf die verschmolzenen Unternehmen und den am Vergabeverfahren teilnehmenden Bewerber/Bieter berücksichtigen. Daher ist es sachgerecht, im Vergabeverfahren auch die rechtlichen Nachweise der Übernahmevorgänge vorzulegen. Denn die Übernahme kann in den Angebotsunterlagen durch amtliche Dokumente nachgewiesen werden.

5. Ergebnis und unsere Bewertung
Die Entscheidung des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe vom 14.01.2026 mit der Nr. 2026/UY.II-84 enthält wichtige Hinweise für Unternehmen, die nach einer Unternehmensverschmelzung oder Übernahme an einem Vergabeverfahren teilnehmen wollen. Nach der Entscheidung gehen die Umsatzwerte eines Unternehmens, das bei einer Verschmelzung durch Übernahme ohne Liquidation erlischt, gemäß dem Grundsatz der Gesamtrechtsnachfolge auf das übernehmende Unternehmen über. Daher darf das übernehmende Unternehmen die Unterlagen zum Geschäftsvolumen des übertragenden Unternehmens im Vergabeverfahren verwenden. 

Die wichtigste Voraussetzung dafür, dass das übernehmende Unternehmen die Umsatzwerte des übertragenden Unternehmens im Vergabeverfahren verwenden darf, besteht darin, dass es die Übernahmevorgänge, die Gewinn- und Verlustrechnung und die Berechnung des Geschäftsvolumens im Rahmen des Angebots eindeutig, richtig und durch Unterlagen belegt darlegt. 

Daher müssen Unternehmen, die eine Übernahme oder Verschmelzung durchgeführt haben, vor der Teilnahme am Vergabeverfahren nicht nur ihre eigenen Umsatzdaten auf EKAP (elektronische Vergabeplattform), sondern auch die Gewinn- und Verlustrechnungen des übernommenen Unternehmens, die Handelsregisterunterlagen und die entsprechend den Beteiligungsquoten der Bietergemeinschaft vorgenommenen Eignungsberechnungen gemeinsam prüfen. Es ist jedoch sachgerecht, dass Unternehmen, die an Vergabeverfahren teilnehmen wollen, die erforderlichen rechtlichen und technischen Informationen von auf diesem Gebiet fachkundigen Juristen und Vergabeberatern einholen, damit sie in den Vergabeverfahren nicht von der Bewertung ausgeschlossen werden. 

Dr. Emrah KESGİN

Experte für Finanz- und Steuerwesen

Av. Işıl KILIÇ EROL

Expertin für öffentliche Vergabeverträge

Quellen:

1. Entscheidung des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe vom 14.01.2026 mit der Nr. 2026/UY.II-84
2. Regulierungsentscheidung des Ausschusses für öffentliche Auftragsvergabe vom 19.10.2009 mit der Nr. 2009/DK.D-143
3. Gesetz Nr. 4734 über die öffentliche Auftragsvergabe
4.  İs hacmini gosteren belgeler
5.  Kamu ihalelerinde ciro belgeleri ve is hacmi kriteri kik kararlari isiginda hukuki degerlendirme 
6. Toplam ciro