Cosa attende chi è escluso dagli appalti pubblici? Cosa deve fare chi è escluso?

L’esclusione dagli appalti pubblici è il provvedimento con cui le amministrazioni pubbliche impediscono temporaneamente alle persone fisiche e giuridiche e ai loro soci di partecipare agli appalti pubblici, dalla data di pubblicazione nella Gazzetta Ufficiale e per il periodo stabilito.
Il provvedimento di esclusione dalle gare viene adottato, su proposta della stazione appaltante, dal ministero che indice la gara, dal ministero competente o di riferimento, dal ministero competente da cui dipende tale stazione appaltante oppure dal massimo organo autorizzato a disporre l’esclusione.
Il provvedimento di esclusione dagli appalti pubblici decorre, entro i limiti stabiliti dalla normativa, dalla data della sua pubblicazione nella Gazzetta Ufficiale e termina alla scadenza del periodo indicato nella Gazzetta Ufficiale. Ad esempio, una persona esclusa per 1 anno in data 01 Ocak 2023 non può partecipare alle gare fino al 01 Ocak 2024 incluso.
Il provvedimento di esclusione dalle gare viene adottato ai sensi delle disposizioni della Legge n. 4734 sugli appalti pubblici, della Legge n. 4735 sui contratti di appalto pubblico, della Legge n. 2886 sugli appalti dello Stato e del Codice penale turco. 

Per quanto riguarda i provvedimenti di esclusione dagli appalti pubblici, alla data del 31.12.2022, in base al fondamento dell’esclusione, 2.558 delle esclusioni attive riguardano registrazioni di persone fisiche/giuridiche nei cui confronti è stata esercitata l’azione penale pubblica. Il %41,93 delle esclusioni attive è stato disposto ai sensi della Legge n. 4734 sugli appalti pubblici, il %32,14 ai sensi della Legge n. 4735 sui contratti di appalto pubblico, il %1,84 ai sensi del Codice penale turco (TCK) e il %23,70 ai sensi della Legge n. 2886 sugli appalti dello Stato. (Cfr.: www.kik.gov.tr)
Il provvedimento di esclusione dagli appalti pubblici riguarda da vicino soprattutto le imprese appaltatrici, ma anche i soci di tali imprese. A titolo di esempio, qualora le persone giuridiche destinatarie di un provvedimento di esclusione siano società di persone, il provvedimento viene adottato nei confronti di tutti i soci; qualora siano società di capitali, viene adottato nei confronti dei soci, persone fisiche o giuridiche, che possiedono più della metà del capitale.
A seconda che i destinatari del provvedimento di esclusione siano persone fisiche o giuridiche, qualora siano inoltre soci di una società di persone, il medesimo provvedimento di esclusione viene adottato anche nei confronti di tale società; qualora siano soci di una società di capitali, viene adottato anche nei confronti di quest’ultima, a condizione che possiedano più della metà del suo capitale. (Cfr.: articolo 58 della Legge n. 4734 e articolo 26 della Legge n. 4735 sui contratti di appalto pubblico)
Nell’ambito del provvedimento di esclusione dagli appalti pubblici, gli aspetti importanti che le imprese appaltatrici e i loro soci devono conoscere sono i seguenti:

1-Quali sono gli atti e i comportamenti vietati che determinano l’esclusione dagli appalti pubblici? 
Il provvedimento di esclusione dagli appalti pubblici è una sanzione amministrativa applicata, durante lo svolgimento della gara e l’esecuzione del contratto, in caso di violazione delle regole stabilite per garantire che i candidati, gli offerenti e gli appaltatori agiscano conformemente alla normativa pertinente e per tutelare l’ordine pubblico. I fondamenti giuridici per l’applicazione di tale sanzione sono stabiliti dalla normativa turca in materia di appalti.
Gli atti e i comportamenti vietati sono disciplinati nell’ambito di ciascuna legge. Gli atti e i comportamenti vietati sono stabiliti separatamente nella Legge n. 4734 sugli appalti pubblici, nella Legge n. 4735 sui contratti di appalto pubblico, nella Legge n. 2886 sugli appalti dello Stato e nel Codice penale turco. 

2-Chi accerta i fatti che danno luogo all’esclusione dalle gare ed entro quanti giorni deve essere disposta l’esclusione?
Gli atti e i comportamenti vietati che determinano l’esclusione dagli appalti pubblici vengono accertati dalla stessa stazione appaltante oppure, nell’ambito dei controlli esterni e interni, dagli enti od organismi competenti diversi dalla stazione appaltante. In seguito all’accertamento degli atti e dei comportamenti vietati, la stazione appaltante deve avviare il procedimento di esclusione.
Il provvedimento di esclusione dagli appalti pubblici deve essere adottato, con l’approvazione del Ministro, entro 45 giorni dall’iscrizione della richiesta di esclusione nei registri del ministero competente o autorizzato. 

3-L’esclusione dagli appalti pubblici produce effetti sui contratti in corso presso altre stazioni appaltanti?
Gli effetti del provvedimento di esclusione dagli appalti pubblici sono limitati esclusivamente alla stazione appaltante che indice la gara e alla gara in questione. Il provvedimento di esclusione adottato nei confronti di una persona fisica o giuridica non impedisce l’esecuzione dei contratti che le stesse persone stanno già eseguendo presso altre stazioni appaltanti.    

4-Quali sanzioni vengono applicate qualora le persone nei cui confronti è stata esercitata l’azione penale pubblica partecipino alla gara?
Qualora partecipino alle gare persone nei cui confronti è stata esercitata l’azione penale pubblica, oppure società di capitali delle quali esse sono soci di controllo, tali persone vengono soltanto escluse dalla valutazione nell’ambito della gara. In altre parole, le loro garanzie vengono restituite e non sono sottoposte a un provvedimento di esclusione. 

5- Il fatto che il provvedimento di esclusione dagli appalti pubblici sia stato adottato ai sensi delle disposizioni della Legge n. 2886 sugli appalti dello Stato produce effetti su chi partecipa alle gare nell’ambito della Legge n. 4734 sugli appalti pubblici? 
Qualora il provvedimento di esclusione dagli appalti pubblici sia stato adottato ai sensi delle disposizioni della Legge n. 2886 sugli appalti dello Stato, la possibilità per le persone escluse di partecipare alle gare rientranti nell’ambito della Legge n. 4734 dipende dalla portata dell’esclusione disposta. A tal fine, occorre esaminare la Gazzetta Ufficiale in cui è stata pubblicata l’esclusione. Infatti, la portata del provvedimento di esclusione deve rimanere entro i limiti del tipo di gare e dell’ambito per i quali è stata disposta l’esclusione.
Una persona esclusa potrà partecipare alle gare diverse da quelle di una stazione appaltante che abbia limitato il provvedimento di esclusione esclusivamente alle proprie gare. 

6-Cosa deve fare chi è stato ingiustamente escluso dagli appalti pubblici?Il provvedimento di esclusione dagli appalti pubblici può essere annullato con sentenza. Pertanto, chi sostiene di essere stato ingiustamente escluso dagli appalti pubblici deve proporre ricorso dinanzi ai tribunali amministrativi entro 60 giorni.
Poiché quasi tutti i provvedimenti di esclusione dagli appalti pubblici sono adottati dai ministeri, il tribunale competente per materia e territorio può essere il Tribunale amministrativo di Ankara.  
A seguito della sentenza che annulla il provvedimento di esclusione, la stazione appaltante che lo ha adottato deve revocare l’esclusione, pubblicando nuovamente il relativo provvedimento nella Gazzetta Ufficiale.
Per la gestione dell’intero procedimento, l’assistenza legale professionale deve essere richiesta a un team comprendente un  avvocato specializzato in gare.

Işıl KILIÇ EROL
Avvocato
Consulente in diritto degli appalti