Perché le imprese che partecipano agli appalti pubblici di lavori devono prestare attenzione alle tipologie contrattuali?

1. Tipologie e caratteristiche dei contratti di lavori e relativa esecuzione
Negli appalti pubblici di lavori, la tipologia contrattuale incide direttamente sul modo in cui l’impresa deve preparare la propria offerta, sull’importo che può richiedere dopo la sottoscrizione del contratto e sui documenti sui quali può fondare tale richiesta, nonché sull’approccio da adottare rispetto agli aumenti dei costi che possono verificarsi in cantiere. Per tale ragione, gli appaltatori di lavori, gli uffici gare e gli ingegneri di cantiere devono considerare non soltanto il prezzo dell’offerta, ma anche se si tratta di un contratto a corpo chiavi in mano, a prezzi unitari oppure misto. (Vedere: Schema di contratto: https://www.kilichukuk.org/Sozluk/sozlesme-tasarisi)

Nel sistema della Legge n. 4735 esistono tre principali tipologie contrattuali per i lavori. Il contratto a corpo chiavi in mano si basa sui progetti esecutivi e sugli elenchi delle lavorazioni e viene eseguito sulla base dell’importo complessivo offerto per l’intera opera. Il contratto a prezzi unitari si fonda sull’importo complessivo risultante dalla moltiplicazione delle singole lavorazioni e delle relative quantità per i prezzi unitari offerti dall’offerente. Il contratto misto è invece una tipologia contrattuale nella quale una parte dei lavori viene eseguita a corpo chiavi in mano e l’altra parte sulla base di un’offerta a prezzi unitari. (Vedere: Contratti di appalto pubblico: https://www.kilichukuk.org/Makaleler)

Tuttavia, queste tre tipologie contrattuali non si distinguono soltanto per la denominazione. Nel contratto a corpo chiavi in mano, l’appaltatore si impegna generalmente a eseguire, nell’ambito dell’importo complessivo, i lavori indicati nel progetto esecutivo e nell’elenco delle lavorazioni. Nel contratto a prezzi unitari, invece, il pagamento viene effettuato applicando il prezzo unitario contrattuale alla quantità di lavorazioni effettivamente realizzata. Poiché nel contratto misto coesistono entrambi i regimi, occorre inoltre verificare separatamente secondo quale metodo debba essere pagata ciascuna parte dei lavori.
Dopo la sottoscrizione del contratto, l’appaltatore deve affrontare le procedure relative alla consegna del sito, al programma dei lavori, alle tranche degli stanziamenti, al personale tecnico, all’assicurazione all risk, agli stati di avanzamento (SAL), alla revisione prezzi, ai nuovi prezzi unitari, alla proroga dei termini, all’aumento e alla riduzione delle prestazioni, nonché al collaudo provvisorio e definitivo. Ciascuno di questi aspetti può produrre conseguenze diverse a seconda della tipologia contrattuale. Analogamente, una medesima lavorazione viene valutata diversamente nella parte a corpo chiavi in mano e in quella a prezzi unitari. (Vedere: Stato di avanzamento (SAL): https://www.kilichukuk.org/Sozluk)

Occorre sottolineare che, nei contratti pubblici di lavori, i documenti di gara costituiscono il fondamento principale del contratto. Con la presentazione della lettera di offerta, l’impresa dichiara di aver letto e accettato i documenti di gara. Tale dichiarazione fa sì che, dopo la gara, difese del tipo 'non conoscevo questa condizione' spesso non producano effetti. Per questo motivo, prima della gara la tipologia contrattuale deve essere esaminata congiuntamente dal gruppo tecnico, dall’ufficio gare e da giuristi esperti della materia.

2. Quali controversie possono incontrare le imprese appaltatrici nei contratti di lavori in base alla tipologia contrattuale?
Una parte significativa delle controversie relative ai contratti di lavori deriva dall’insufficiente esame dei documenti di gara, dalle difformità tra il progetto e l’elenco delle lavorazioni, dalla mancata corretta ispezione del luogo di esecuzione, nonché dalla frettolosa elaborazione dei computi metrici e delle analisi. Generalmente si ritiene che, una volta aggiudicata la gara, i problemi siano terminati. In realtà, la vera prova inizia dopo la sottoscrizione del contratto.

Nei contratti a corpo chiavi in mano, le controversie più frequenti riguardano le carenze progettuali, le difformità tra l’elenco delle lavorazioni e il progetto esecutivo, lo studio geotecnico, la categoria di scavo, il trasporto, le cave di approvvigionamento dei materiali, i passaggi degli impianti, gli ostacoli presenti sul luogo di esecuzione e le richieste di aumento delle prestazioni. Poiché in questo tipo di contratto l’appaltatore assume generalmente l’esecuzione dell’intera opera nell’ambito dell’importo complessivo, non tutti gli aumenti dei costi emersi successivamente possono essere pagati separatamente. (Vedere: Appalti di lavori: https://www.kilichukuk.org/Makaleler)
Nei contratti a prezzi unitari, le controversie si concentrano soprattutto sui computi metrici, sui libretti delle misure, sul registro contabile delle quantità, sui nuovi prezzi unitari, sui prezzi revisionati, sulla revisione prezzi, sul programma dei lavori e sulle registrazioni dei SAL. Se l’impresa non riesce a dimostrare tempestivamente la quantità dei lavori eseguiti, la voce in base alla quale una lavorazione deve essere pagata e il documento che costituisce il fondamento del SAL, può subire successivamente una perdita di diritti.
Nei contratti misti, il problema può assumere dimensioni ancora maggiori. Alcune parti dei lavori sono infatti a corpo chiavi in mano, mentre altre sono a prezzi unitari. Nello stesso cantiere coesistono quindi due diversi sistemi di pagamento e di rischio. Per tale ragione, occorre stabilire fin dall’inizio a quale parte contrattuale appartenga una lavorazione, come debba esserne calcolato il corrispettivo e come debba essere applicata la revisione prezzi.

A nostro avviso, nei contratti di lavori non è sufficiente un approccio esclusivamente tecnico. L’ingegnere di cantiere valuta la lavorazione, il computo metrico e le condizioni del sito, mentre il giurista esamina le disposizioni relative al contratto, al capitolato, ai termini, alle comunicazioni, ai SAL e ai rimedi esperibili. Se questi due approcci non vengono integrati, l’impresa può trovarsi in una posizione di debolezza anche quando ha ragione, per non aver inviato una comunicazione entro i termini o per non aver predisposto la documentazione corretta. (Vedere: Articoli sul diritto degli appalti: https://www.kilichukuk.org/Makaleler)

3. A cosa devono prestare attenzione le imprese di costruzione quando partecipano a gare con contratto a corpo chiavi in mano?
Nel contratto a corpo chiavi in mano, l’impresa offre un importo complessivo per l’intera opera. Prima di preparare l’offerta, devono pertanto essere esaminati congiuntamente il progetto esecutivo, l’elenco delle lavorazioni, le specifiche tecniche, lo schema di contratto, lo studio geotecnico, i chiarimenti e tutti gli eventuali allegati collegati al progetto. Non è corretto presentare un’offerta basandosi unicamente sul valore stimato dell’appalto o sui prezzi generali di mercato.

Sulla base della nostra esperienza, possiamo affermare che, nei lavori a corpo chiavi in mano, la maggior parte dei problemi deriva dall’insufficiente elaborazione del computo metrico da parte dell’impresa. Le quantità indicate nel valore stimato dell’appalto predisposto dalla stazione appaltante non devono essere considerate dall’impresa come una garanzia separata. L’appaltatore deve determinare, mediante i propri calcoli, l’importo al quale può eseguire i lavori. A tal fine, devono essere esaminati separatamente i progetti architettonici, strutturali, meccanici, elettrici e infrastrutturali; gli aspetti mancanti, contraddittori o non comprensibili devono essere sottoposti alla stazione appaltante entro il termine della gara. (Vedere: Schema di contratto: https://www.kilichukuk.org/Sozluk/sozlesme-tasarisi)
Nel contratto a corpo chiavi in mano riveste particolare importanza anche il luogo in cui devono essere eseguiti i lavori. Presentare un’offerta senza aver ispezionato il sito e senza aver valutato le condizioni del terreno e dell’ambiente circostante, la strada di servizio, l’area di cantiere, l’elettricità, l’acqua, l’accessibilità, le strutture esistenti, le reti infrastrutturali e i punti di approvvigionamento dei materiali può porre successivamente l’impresa in una situazione difficile. Nonostante lo abbiamo ripetutamente evidenziato, alcune imprese formulano il prezzo senza ispezionare il luogo dei lavori e, durante l’esecuzione del contratto, affrontano costi imprevisti.
Tuttavia, per i lavori chiaramente indicati nel progetto e nel capitolato, le successive richieste dell’appaltatore del tipo 'questo lavoro deve essere pagato separatamente' potrebbero non essere sempre ammissibili. La caratteristica essenziale del contratto a corpo chiavi in mano consiste nell’esecuzione dei lavori, nell’ambito del progetto esecutivo e dell’elenco delle lavorazioni, per un importo complessivo. In fase di offerta, l’impresa deve pertanto misurare tutte le lavorazioni secondo i propri calcoli, analizzare separatamente i costi dei materiali e della manodopera ed esaminare anche le disposizioni sulla revisione prezzi e sui termini.

Alla luce delle nostre osservazioni, riteniamo che l’impresa che intende partecipare a una gara a corpo chiavi in mano debba predisporre, prima di presentare l’offerta, un fascicolo di verifica tecnica e una nota di verifica giuridica. Il fascicolo tecnico deve contenere il computo metrico, le analisi, le condizioni del sito e le lavorazioni a rischio; la nota giuridica deve invece trattare la tipologia contrattuale, il limite di aumento delle prestazioni, la proroga dei termini, le penali, la revisione prezzi, le garanzie e i termini delle comunicazioni. (Vedere: Glossario degli appalti: https://www.kilichukuk.org/Sozluk)

4. A cosa devono prestare attenzione le imprese di costruzione quando partecipano a gare con contratto a prezzi unitari?
Nel contratto a prezzi unitari, l’impresa indica i prezzi delle lavorazioni riportate nell’elenco dell’offerta a prezzi unitari predisposto dalla stazione appaltante. Durante l’esecuzione del contratto, il pagamento viene effettuato sulla base delle quantità effettivamente realizzate. Questa tipologia contrattuale non deve essere valutata soltanto in funzione del fatto che il prezzo unitario sia alto o basso. Nel contratto a prezzi unitari assumono rilievo la descrizione della lavorazione, l’unità di misura, la quantità, la corrispondenza nelle specifiche tecniche e il metodo di misurazione applicato durante l’esecuzione.

Generalmente, nei lavori a prezzi unitari, le imprese agiscono ritenendo che 'se la quantità aumenta, il relativo corrispettivo sarà comunque pagato'. Tuttavia, non si deve presumere che ogni aumento venga pagato senza problemi. Occorre verificare fin dall’inizio se la lavorazione sia prevista nel contratto, in base a quale voce debba essere eseguita, se l’aumento rientri nel progetto posto a fondamento del contratto, se richieda un nuovo prezzo unitario e se debba essere applicato un prezzo revisionato. (Vedere: Nuovo prezzo unitario: https://www.kilichukuk.org/Sozluk)
Nei contratti a prezzi unitari, i documenti relativi ai SAL costituiscono alcuni degli elementi probatori più importanti a disposizione dell’impresa. I libretti delle misure, i computi metrici, il registro contabile delle quantità, le relazioni sui SAL, le fotografie delle lavorazioni, le istruzioni scritte e i verbali di cantiere devono essere tenuti in modo regolare. Analogamente, le registrazioni tecniche predisposte dall’ingegnere di cantiere devono essere coerenti con i documenti contrattuali conservati dall’ufficio gare.
Un altro aspetto dei lavori a prezzi unitari è la revisione prezzi. L’eventuale riconoscimento della revisione prezzi nel contratto, i criteri in base ai quali essa viene calcolata e il mese nel quale ciascuna lavorazione deve essere eseguita secondo il programma dei lavori incidono sul flusso di cassa dell’impresa. Il ritardo rispetto al programma dei lavori può produrre conseguenze non soltanto con riferimento alle penali per ritardo, ma anche ai fini del calcolo della revisione prezzi.

A nostro avviso, l’impresa di costruzione che intende partecipare a una gara a prezzi unitari dovrebbe predisporre una breve lista di controllo per ciascuna lavorazione inclusa nell’elenco dell’offerta. La lista dovrebbe contenere la descrizione della lavorazione, l’unità di misura, il tipo di materiale, le condizioni di trasporto, le esigenze di manodopera, la necessità di macchinari, le possibili variazioni delle quantità e il sistema documentale. In questo modo, le controversie relative ai SAL e ai pagamenti durante l’esecuzione del contratto possono essere gestite in maniera più adeguata. (Vedere: Video sugli appalti pubblici: https://www.ihale.tv)

5. A cosa devono prestare attenzione le imprese di costruzione quando partecipano a gare con contratto misto?
Nel contratto misto, una parte dei lavori è disciplinata a corpo chiavi in mano e un’altra parte a prezzi unitari. Questa tipologia contrattuale ricorre soprattutto nei lavori aventi caratteristiche tecniche differenti. Tuttavia, per l’impresa, un contratto misto non monitorato con attenzione può comportare un calcolo errato del corrispettivo e controversie sui SAL.

Nel contratto misto, la prima attività da svolgere consiste nell’individuare, nello schema di contratto e nei relativi allegati, quali lavorazioni rientrino nella parte a corpo chiavi in mano e quali nella parte a prezzi unitari. Tale distinzione deve essere adottata come riferimento sia nella fase di offerta sia durante l’esecuzione del contratto. In caso contrario, l’impresa potrebbe trovarsi di fronte all’affermazione secondo cui una lavorazione da essa ritenuta a prezzi unitari rientra invece nella parte a corpo chiavi in mano.
Nei contratti misti, anche i calcoli della revisione prezzi e dei SAL devono essere monitorati separatamente. Nella parte a corpo chiavi in mano si considerano le percentuali di avanzamento, mentre nella parte a prezzi unitari si considerano le quantità effettivamente realizzate. Analogamente, nella valutazione dell’aumento o della riduzione delle prestazioni e dei nuovi prezzi unitari è necessario un esame distinto in base alla parte in cui rientra la lavorazione.
Nei contratti misti deve essere assicurato un flusso regolare di informazioni tra la direzione del cantiere e l’ufficio gare centrale. Se il cantiere comunica tardivamente alla sede centrale una variazione delle lavorazioni o un’istruzione della stazione appaltante, le comunicazioni necessarie potrebbero non essere predisposte entro i termini. In tal caso, l’impresa potrebbe avere difficoltà a ottenere il pagamento dei lavori eseguiti oppure potrebbe non riuscire a esercitare il diritto alla proroga dei termini.

Occorre sottolineare che il contratto misto è una delle tipologie contrattuali che richiede l’esame più dettagliato prima della gara. Prima di presentare l’offerta, l’impresa dovrebbe contrassegnare con colori diversi le parti del contratto, separare i gruppi di lavorazioni, definire il flusso dei SAL e calcolare gli effetti della revisione prezzi. (Vedere: Pubblicazioni di Kılıç Akademi: https://www.kilicakademi.com.tr)

6. I nostri suggerimenti agli appaltatori di lavori che intendono partecipare alla gara
Per le imprese che partecipano agli appalti pubblici di lavori, la tipologia contrattuale incide sull’intero processo, dal prezzo dell’offerta fino alla conclusione del contratto. Nel contratto a corpo chiavi in mano assumono particolare rilievo il progetto, l’elenco delle lavorazioni e l’importo complessivo. Nel contratto a prezzi unitari sono invece centrali le singole lavorazioni, la misurazione, il computo metrico e le registrazioni dei SAL. Nel contratto misto, poiché i due regimi vengono applicati congiuntamente, è necessario effettuare correttamente la distinzione.
Prima della gara, le imprese devono esaminare congiuntamente lo schema di contratto, il capitolato amministrativo, le specifiche tecniche, i progetti, gli elenchi delle lavorazioni, le descrizioni dei prezzi unitari e le disposizioni relative alla revisione prezzi, ai termini, alle penali, alle garanzie, alla consegna del sito e al programma dei lavori. Se necessario, entro il termine della gara devono essere richiesti chiarimenti alla stazione appaltante. (Vedere: Diritto degli appalti pubblici: https://www.kilichukuk.org/Makaleler)

Una volta sottoscritto il contratto, l’impresa deve istituire fin dal primo giorno un sistema ordinato di corrispondenza e documentazione. Il verbale di consegna del sito, il programma dei lavori, il programma dei lavori revisionato, la richiesta di proroga dei termini, la comunicazione relativa all’aumento delle prestazioni, il verbale sul nuovo prezzo, la contestazione del SAL, il giornale di cantiere e le procedure di collaudo non devono essere gestiti in modo approssimativo. Nei lavori, infatti, è importante non soltanto avere ragione, ma anche far valere tempestivamente il proprio diritto mediante la documentazione corretta.
Sulla base della nostra esperienza, raccomandiamo di risolvere anche le controversie di minore entità relative ai contratti di lavori prima che si aggravino. L’ingegnere di cantiere deve valutare l’evento verificatosi sul sito e il giurista deve valutarne congiuntamente le conseguenze contrattuali e normative. Un simile approccio può sia evitare che l’appaltatore subisca un danno ingiusto, sia impedire l’aumento di controversie non necessarie con la stazione appaltante.

In conclusione, ogni impresa che intenda partecipare a un appalto pubblico di lavori deve comprendere correttamente fin dall’inizio la tipologia contrattuale, preparare di conseguenza la propria offerta e, dopo la sottoscrizione del contratto, gestire l’intero processo mediante documenti scritti. Anche per le controversie di minore entità sorte durante l’esecuzione del contratto, acquisire informazioni giuridiche da giuristi esperti della materia può essere utile per prevenire future perdite di diritti. (Vedere: Contatti: https://www.kilichukuk.org/iletisim)

Avv. Işıl KILIÇ EROL
Esperta in contratti di appalto pubblico
Contatti: İletisim