La mention du groupe B/III dans l’attestation de bonne exécution suffit-elle à elle seule ? Obligation de conformité aux travaux similaires (analyse d’une décision de la KİK)

1. Objet de la décision de la KİK
Le litige faisant l’objet de la décision du Conseil porte sur la question de savoir si l’attestation de bonne exécution présentée par le chef de file du groupement d’entreprises requérant peut être admise comme référence similaire au titre des travaux de construction de bâtiments du groupe BIII, dans le cadre de l’appel d’offres relatif aux «…Travaux de construction d’un bâtiment de logements de fonction composé de 2 blocs et de 32 appartements pour le commandement, ainsi que d’aménagement des espaces extérieurs», organisé par l’Administration provinciale spéciale. (Voir : décision du Conseil des marchés publics du 06.11.2024, n° 2024/UY.II-1441) 

Le fond du litige concerne la question de savoir si, lorsque la mention «élément essentiel : groupe BIII» figure sur l’attestation de bonne exécution, celle-ci peut être considérée dans tous les cas comme se rapportant à des travaux de construction de bâtiments du groupe BIII.  Selon la réglementation et la doctrine, l’examen des travaux similaires dans les marchés de travaux ne saurait se limiter à la brève mention figurant sur l’attestation ; il convient d’évaluer conjointement le contrat sur lequel repose l’attestation, les spécifications techniques, les listes des lieux, le bordereau des prix unitaires, la technique de construction employée et la nature effective des travaux. De même, dans le Dictionnaire des marchés publics de Kılıç, les «travaux similaires» sont définis comme des travaux présentant des similitudes de nature et d’ampleur avec ceux faisant l’objet du marché et nécessitant, dans les marchés de travaux, une technique de construction identique ou similaire. Cette définition concorde également avec le déroulement du cas d’espèce. Autrement dit, les travaux similaires exigent non seulement une similitude de dénomination, mais aussi une similitude technique et fonctionnelle. (Voir :Benzer is)
L’article du Dictionnaire des marchés publics de Kılıç consacré au «Communiqué relatif aux groupes de travaux similaires dans les marchés de travaux» précise également que ce Communiqué définit les normes permettant de déterminer les travaux similaires d’une manière adaptée à la nature des travaux et propre à assurer la concurrence dans les marchés de travaux. (Voir :Yapim islerinde benzer is gruplari tebligi)

2. Déroulement du litige exposé dans la décision du Conseil
L’appel d’offres a été organisé par l’Administration provinciale spéciale selon la procédure ouverte. Dans le dossier de consultation, le montant des références exigé a été fixé à au moins quatre-vingts pour cent du montant de l’offre ; dans le cas d’un groupement d’entreprises, il était prévu que le chef de file justifie au moins quatre-vingts pour cent du montant minimal des références exigé et que chacun des autres membres en justifie au moins vingt pour cent. L’article du cahier des clauses administratives relatif aux travaux similaires admettait comme tels les «travaux de construction de bâtiments du groupe BIII».

Le requérant est le groupement d’entreprises M… Ltd. Şti. - İsmail K…. Le chef de file du groupement d’entreprises a déclaré l’attestation de bonne exécution du titulaire enregistrée sur EKAP sous le numéro «2022/1029-5488650-1-1». Cette attestation concerne les travaux d’entretien général, de réparation, de rénovation et de modernisation après incendie du complexe social Kristal Park de la Direction régionale de Batman de TPAO. La technique de construction employée y est décrite comme des travaux d’entretien, de réparation, de rénovation, de construction ainsi que de modernisation des installations mécaniques et électriques, après incendie, d’un bâtiment d’environ 4.500 m² constituant un complexe social de première classe.
Le pouvoir adjudicateur a écarté l’offre du requérant en indiquant que les travaux faisant l’objet de l’attestation ne consistaient pas en la construction d’un bâtiment à partir de zéro, mais en l’entretien, la réparation, la rénovation et la modernisation du complexe existant après un incendie. Le requérant a, quant à lui, soutenu que l’élément essentiel figurant sur l’attestation était indiqué comme relevant du groupe BIII et que l’attestation devait donc être considérée comme conforme aux travaux similaires.

Dans le cadre de son examen, le Conseil a pris en considération le dossier de consultation sur lequel reposait l’attestation, les spécifications techniques, les listes des lieux, les projets et le bordereau des prix unitaires de l’offre. En particulier, les 447 postes de travaux figurant dans le bordereau des prix unitaires de l’offre ont montré que les travaux consistaient en des prestations d’entretien-réparation, de rénovation et de modernisation du complexe social existant plutôt qu’en la construction d’un bâtiment neuf, des fondations jusqu’à la toiture. Le litige s’est donc concentré sur l’incompatibilité entre la mention «BIII» figurant sur l’attestation et la véritable nature technique des travaux attestés.

3. Décision adoptée par le Conseil des marchés publics 
Le Conseil a examiné conjointement les dispositions relatives à «l’élément essentiel» et à «l’évaluation du montant de l’attestation», prévues à l’article 48 du Règlement d’application des marchés de travaux, ainsi que les articles 2.4 et 2.8 du Communiqué relatif aux groupes de travaux similaires dans les marchés de travaux. En conséquence, si l’élément essentiel de l’attestation de références est conforme aux travaux faisant l’objet du marché ou aux travaux similaires, l’intégralité du montant de l’attestation peut être prise en compte. Toutefois, si l’élément essentiel n’est pas conforme, seules les parties correspondant aux travaux faisant l’objet du marché ou aux travaux similaires peuvent être isolées et évaluées ; des travaux de nature entièrement différente ne peuvent être admis comme travaux similaires.
Dans le cas d’espèce, le cahier des clauses administratives définissait les travaux similaires uniquement comme les «travaux de construction de bâtiments du groupe BIII». Le dossier ne comportait aucune disposition explicite prévoyant que les travaux de réparation, de rénovation, de modernisation ou d’achèvement de bâtiments du groupe BIII seraient également admis. Par conséquent, l’attestation de bonne exécution relative à la rénovation et à la modernisation du complexe social existant après un incendie n’a pas été considérée comme une attestation répondant aux travaux de construction de bâtiments du groupe BIII.

Selon le Conseil, le seul fait que l’élément essentiel soit indiqué comme relevant du groupe BIII dans l’attestation de références ne suffit pas. L’examen des documents sur lesquels repose l’attestation a révélé que les travaux à la charge du titulaire ne consistaient pas en la construction complète d’un bâtiment, du début à la fin et des fondations jusqu’à la toiture, mais en l’entretien, la réparation, la rénovation et la modernisation d’un complexe social existant. 

En conclusion, le Conseil a jugé conforme au droit l’exclusion de l’offre du groupement d’entreprises requérant et a décidé de rejeter le recours à la KİK. En outre, ayant estimé que l’élément essentiel avait été déterminé de manière erronée dans l’attestation de références, il a considéré qu’il convenait d’en informer la Direction générale de TPAO, qui avait établi l’attestation, afin que celle-ci soit annulée et réétablie conformément à la réglementation.
De même, la vidéo publiée sur ihale.tv et intitulée «Éléments fondamentaux à connaître concernant les documents attestant les références» souligne que les attestations de références sont des documents démontrant que le soumissionnaire a déjà réalisé ou est en mesure de réaliser les travaux faisant l’objet du marché. Par conséquent, il convient d’examiner non seulement le type d’attestation, mais aussi l’étendue et la nature technique des travaux sur lesquels elle repose. 

(Voir) 

4. Quelles mesures les entreprises doivent-elles prendre au regard de la décision du Conseil ?
La décision adoptée par le Conseil indique aux entreprises qui participeront à des marchés de travaux la manière dont elles doivent contrôler leurs documents avant de soumettre une offre. Les entreprises ne doivent pas soumissionner en se fondant uniquement sur l’attestation de bonne exécution enregistrée sur EKAP ou sur le montant de cette attestation ; elles doivent également vérifier séparément la conformité technique des travaux attestés avec la définition des travaux similaires.

Les entreprises ne doivent notamment pas négliger la distinction entre les «travaux de construction de bâtiments du groupe BIII» et «la réparation ou la modernisation d’un bâtiment du groupe BIII». Le Communiqué relatif aux groupes de travaux similaires dans les marchés de travaux prévoit une évaluation distincte des travaux de réparation et d’achèvement. Si le dossier de consultation mentionne uniquement les travaux de construction de bâtiments du groupe BIII, les attestations relatives à des travaux de rénovation et de modernisation peuvent ne pas relever de ce groupe de travaux.

Dans le Dictionnaire des marchés publics de Kılıç, «l’attestation de contrôle des travaux» est définie comme une attestation de références délivrée aux architectes ou aux ingénieurs ayant exercé des fonctions de contrôle selon certains taux dans le cadre de travaux de construction et de services de conseil liés à ces travaux. Pour ce type d’attestations également, il convient d’examiner séparément non seulement le type d’attestation, mais aussi si les travaux attestés relèvent des travaux similaires. (Voir :İs denetleme belgesi)
La vidéo d’ihale.tv intitulée «Attestations de références obtenues dans le cadre de travaux de construction du secteur privé» montre qu’il convient de prêter attention aux procédures d’établissement des attestations et de production des justificatifs pour les documents obtenus au titre de travaux de construction réalisés dans le secteur privé. Qu’une attestation provenant du secteur public ou du secteur privé soit présentée dans le cadre d’un marché de travaux, sa conformité aux travaux similaires doit être établie séparément. (Voir :ihale.tv)

Le Dictionnaire des marchés publics de Kılıç précise que les diplômes peuvent être utilisés comme documents justifiant les références dans les marchés de travaux. Toutefois, concernant les diplômes, il convient également d’examiner séparément le lien entre la profession et les travaux similaires indiqué dans l’avis de marché et dans le cahier des clauses administratives. (Voir :Mezuniyet belgesi)

5. Conclusion et appréciation
La décision du Conseil des marchés publics n° 2024/UY.II-1441 contient des enseignements importants pour les entreprises participant à des marchés de travaux. En conséquence, l’information relative au groupe figurant dans l’attestation de références ne suffit pas à elle seule dans le cadre d’un appel d’offres. En effet, dans les appels d’offres, la nature réelle des travaux attestés, la définition des travaux similaires figurant dans le dossier de consultation et le Communiqué relatif aux groupes de travaux similaires dans les marchés de travaux sont évalués conjointement.

Dans la décision faisant l’objet du litige, bien que l’élément essentiel figurant dans l’attestation de bonne exécution présentée par le chef de file ait été indiqué comme relevant du groupe BIII, il a été constaté que les travaux attestés ne consistaient pas en la construction d’un bâtiment neuf, des fondations jusqu’à la toiture, mais en des travaux d’entretien, de réparation, de rénovation et de modernisation d’un complexe social existant après un incendie. Le cahier des clauses administratives ayant défini les travaux similaires uniquement comme les travaux de construction de bâtiments du groupe BIII, l’attestation n’a pas été considérée comme conforme.

À notre avis, les entreprises qui participeront à des marchés de travaux doivent effectuer un contrôle en cinq étapes lors de la préparation de leur offre. Elles doivent tout d’abord identifier le groupe de travaux similaires indiqué dans le cahier des clauses administratives, puis examiner la dénomination des travaux et la technique de construction employée figurant dans l’attestation de références ; en troisième lieu, contrôler les documents sur lesquels repose l’attestation ; en quatrième lieu, déterminer s’il s’agit de travaux neufs ou de travaux d’entretien-réparation, de rénovation ou de modernisation ; et enfin, s’assurer de la conformité aux travaux similaires avant de considérer le montant de l’attestation.

La saisine de l’Autorité des marchés publics de Turquie contre les actes administratifs considérés comme contraires au droit est importante afin d’éviter une perte de droits. En effet, de nombreuses irrégularités relatives au dossier de consultation ou à l’évaluation des offres peuvent devenir définitives si elles ne sont pas invoquées dans les délais de recours. La requête doit exposer, avec des motifs techniques et juridiques, les documents sur lesquels repose l’attestation, la définition des travaux similaires, le groupe prévu par le Communiqué, l’élément essentiel et la ventilation du montant. Par conséquent, le recours par les entreprises à des juristes et à des consultants en marchés publics maîtrisant la réglementation des marchés publics, les techniques de construction et la pratique d’évaluation des attestations peut contribuer à la préparation du recours dans les délais, de manière concrète et conformément à la réglementation.

En conclusion, dans les marchés de travaux, une attestation de références est, avant d’être «une attestation d’un montant élevé», une attestation se rapportant au groupe et aux travaux appropriés. Si cette distinction n’est pas établie avant la soumission de l’offre, l’entreprise peut être écartée au motif que son attestation de références n’est pas conforme aux travaux similaires, même si elle a proposé un prix compétitif.

Dr. Emrah KESGİN

Consultant en marchés et contrats de travaux 

Av. Işıl KILIÇ EROL

Spécialiste des contrats de marchés publics

Sources

1. Décision du Conseil des marchés publics du 06.11.2024, n° 2024/UY.II-1441.

2. Loi n° 4734 sur les marchés publics.

3. Règlement d’application des marchés de travaux. 

4. Communiqué relatif aux groupes de travaux similaires dans les marchés de travaux, m.2.4, m.2.8 et annexe 1 «B Travaux de superstructure (bâtiments)».

5. Dictionnaire des marchés publics de Kılıç, «Documents attestant les références»  

6. Dictionnaire des marchés publics de Kılıç, «Travaux similaires» 

7. Dictionnaire des marchés publics de Kılıç, «Communiqué relatif aux groupes de travaux similaires dans les marchés de travaux» 

8. Dictionnaire des marchés publics de Kılıç, «Attestation de contrôle des travaux» 

9. Dictionnaire des marchés publics de Kılıç, «Diplôme» 

10. ihale.tv, «Éléments fondamentaux à connaître concernant les documents attestant les références» 

11. ihale.tv, «Attestations de références obtenues dans le cadre de travaux de construction du secteur privé»