Le soumissionnaire est-il sanctionné si sa dette envers la SGK est payée avant l’heure de l’appel d’offres ?

1. Résumé du cas concret
La décision de justice relative au cas concret porte sur la question de savoir si l’offre d’un soumissionnaire dont la dette de cotisations de sécurité sociale apparaît lors de la vérification sur EKAP peut être exclue de l’évaluation lorsque celui-ci prouve avoir payé sa dette avant l’heure de l’appel d’offres.  

Dans cette affaire, la Commission a rejeté le recours au motif qu’aucun document n’avait été téléversé et qu’une dette apparaissait lors de la vérification sur EKAP. Le Conseil d’État a toutefois rendu une décision en sens contraire de celle de la Commission. La survenance, le déroulement et l’issue de cette affaire revêtent une grande importance. 

2. Déroulement des faits à l’origine du litige
Le pouvoir adjudicateur a organisé, le 20.11.2025 à 10.30, un appel d’offres de travaux selon la procédure ouverte. La société requérante a soutenu avoir payé sa dette envers la SGK dans la matinée du jour de l’appel d’offres, mais n’avoir pu obtenir du système l’attestation d’absence de dette que le même jour à 15.24. Le pouvoir adjudicateur a toutefois exclu l’offre de l’évaluation et décidé d’encaisser la garantie de soumission au motif qu’une dette apparaissait lors de la vérification effectuée sur EKAP au stade de l’ouverture des offres et qu’aucune attestation vérifiable d’absence de dette n’avait été téléversée dans le document de participation à l’appel d’offres.

Par sa décision du 31.12.2025 portant le numéro 2025/UY.II-2879, la Commission des marchés publics a rejeté le recours administratif. La Commission a considéré que, conformément à la décision réglementaire du 27.08.2025 portant le numéro 2025/DK.D-293, l’exclusion de l’offre d’un soumissionnaire apparaissant comme débiteur lors de la vérification sur EKAP n’était pas irrégulière lorsque celui-ci n’avait pas téléversé une attestation vérifiable d’absence de dette de cotisations de sécurité sociale obtenue dans les trois jours ouvrables précédant la date de l’offre.

Dans l’action intentée par la société demanderesse, le 19e tribunal administratif d’Ankara a rejeté le recours par sa décision du 04.02.2026 portant les numéros E:2026/44, K:2026/219. Toutefois, la treizième chambre du Conseil d’État n’a pas jugé cette approche appropriée dans sa décision du 15.05.2026 portant les numéros E:2026/446, K:2026/1835. Selon le courrier obtenu auprès de la SGK, le Conseil d’État a constaté que la société demanderesse avait payé sa dette d’un montant de 6.413,30 TL le 20.11.2025 à 09.13, tandis que l’appel d’offres avait eu lieu à 10.30.

3. Décision juridictionnelle et notre évaluation
Selon le Conseil d’État, le moment à prendre en considération concernant la dette de cotisations de sécurité sociale est la date de l’appel d’offres. Cette expression inclut également l’heure de l’appel d’offres. Par conséquent, lorsque le soumissionnaire a intégralement payé sa dette avant l’heure de l’appel d’offres, il ne peut être considéré comme ayant, à cette heure, une dette définitive de cotisations de sécurité sociale. Dans ce cas, l’exclusion de l’offre de l’évaluation et l’encaissement de la garantie de soumission ne sont pas conformes au droit.

En d’autres termes, le Conseil d’État a indiqué que l’expression « date de l’appel d’offres » incluait également l’heure de celui-ci et que, lorsque la dette avait été intégralement payée avant cette heure, il ne pouvait plus être question d’une dette définitive de cotisations de sécurité sociale faisant obstacle à la participation à l’appel d’offres. (Voir : Dette de cotisations de sécurité sociale (dette envers la SGK) : Sosyal guvenlik prim borcu)

Notre évaluation dans le cadre de cette décision de référence est la suivante : la vérification sur EKAP et auprès de la SGK doit être examinée conjointement avec l’enregistrement figurant dans le système, le moment du paiement et la situation réelle de la dette. À cet égard, l’approche du Conseil d’État est appropriée. En effet, l’objectif de la loi n° 4734 est d’exclure de l’appel d’offres les soumissionnaires ayant une dette définitive envers la SGK à l’heure de l’appel d’offres. Si la dette a été payée avant cette heure, l’encaissement de la garantie de soumission au seul motif que le document n’a pas été téléversé n’est pas proportionné.

À la suite de cette décision, la Commission des marchés publics a, par sa décision du 29.07.2026 portant le numéro 2026/MK-283, annulé sa décision du 31.12.2025 portant le numéro 2025/UY.II-2879 et prescrit une mesure corrective consistant à prendre en compte l’offre de la société requérante, à restituer la garantie de soumission encaissée et, sur demande, à rembourser les frais de recours. (Voir : Exclusion de l’appel d’offres : İhale disi birakilma)

4. Enseignements à tirer par les pouvoirs adjudicateurs et les sociétés
Les sociétés participant à un appel d’offres ne doivent pas attendre le dernier jour pour vérifier leurs dettes fiscales et leurs dettes envers la SGK. Toutefois, si le paiement a été effectué le jour de l’appel d’offres, l’heure du paiement, le reçu bancaire, le courrier de la SGK et l’attestation électronique d’absence de dette doivent être conservés ensemble. Les documents faisant apparaître l’intégralité du paiement effectué avant l’heure de l’appel d’offres doivent être clairement présentés dans les réclamations et les recours administratifs.

Les pouvoirs adjudicateurs ne doivent pas non plus se contenter du premier résultat de la vérification affiché sur EKAP. Si le soumissionnaire est en mesure de prouver qu’il a payé sa dette avant l’heure de l’appel d’offres, il convient de rechercher le moment du paiement et de vérifier si la dette a été intégralement acquittée. Dans le cas contraire, de nouveaux litiges peuvent survenir concernant l’exclusion de l’offre de l’évaluation, l’encaissement de la garantie de soumission et les frais de recours.

Pour résoudre la question, l’heure de l’appel d’offres, le reçu de paiement, la réponse de la SGK, les enregistrements EKAP, la garantie de soumission et les délais de recours doivent être évalués au regard des normes juridiques. Les sociétés doivent donc obtenir l’assistance d’un juriste dans les litiges auxquels elles sont confrontées.  

Un autre point qu’il nous paraît utile de mentionner, toujours sur la base de notre expérience, est que les sociétés doivent vérifier l’état de leurs dettes avant l’appel d’offres afin d’éviter toute perte de droits et, si un problème survient, présenter un recours motivé avant l’expiration du délai. (Voir : Introduction d’un recours juridictionnel contre une décision de la Commission des marchés publics : Kamu ihale kurulu kararina karsi dava acilmasi idari dava)

Av. Işıl KILIÇ EROL

Spécialiste des contrats de marchés publics

Cabinet Kılıç Hukuk ve Danışmanlık

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