Les personnes faisant l’objet de poursuites pénales peuvent-elles participer aux appels d’offres ? (Analyse d’une décision de la KİK)

Les personnes faisant l’objet de poursuites pénales peuvent-elles participer aux appels d’offres ?

(Analyse d’une décision de la KİK) 

1. Objet du litige soumis à la Commission des marchés publics (KİK)
Le litige soumis à la Commission des marchés publics (KİK) concernait la possibilité, pour une personne physique faisant l’objet de poursuites pénales pour faux en écriture publique, de participer à un marché public. (Voir : décision de la Commission des marchés publics du 19.11.2025, no 2025/UH.I-2475)
Dans l’affaire examinée par la KİK, il a été allégué que la personne physique soumissionnaire à laquelle le 6e lot du marché avait été attribué faisait antérieurement l’objet de poursuites pénales pour faux en écriture publique et que cette procédure était toujours en cours. Le demandeur a soutenu que l’existence de poursuites pénales contre l’attributaire du marché faisait obstacle à sa participation à l’appel d’offres. 

(Voir)

Cette demande a soulevé la question de savoir si une personne faisant l’objet de poursuites pénales, en raison d’un acte constituant une infraction au regard du Code pénal turc (TCK) parmi les actes ou comportements interdits énumérés à l’article 17, à la suite d’un marché relevant de la loi no 4734, pouvait participer aux marchés publics jusqu’à la fin de la procédure judiciaire. (Voir : Yasak fiil veya davranislar ) 

2. Déroulement des faits de l’espèce 
Le pouvoir adjudicateur a organisé, le 13.10.2025, selon la procédure ouverte, l’appel d’offres intitulé « Service de transport d’élèves ». Le demandeur a soutenu que M. G., auquel le 6e lot du marché avait été attribué, faisait l’objet de poursuites pénales pour faux en écriture publique. Le pouvoir adjudicateur a rejeté la demande en indiquant que les consultations relatives aux interdictions effectuées sur EKAP n’avaient révélé aucune inscription d’interdiction concernant le soumissionnaire.
Afin de clarifier la situation, l’Autorité des marchés publics de Turquie a demandé des informations au tribunal correctionnel de … Il ressort des documents transmis par le tribunal que l’acte d’accusation avait été admis, que des poursuites pénales pour faux en écriture publique avaient été engagées le 17.04.2024 contre le soumissionnaire auquel le marché avait été attribué et que la procédure était toujours en cours.
En résumé, l’acte d’accusation indiquait que des attestations de références avaient été établies pour des prestations qui n’avaient en réalité pas été exécutées, que ces documents avaient été irrégulièrement signés et revêtus d’un sceau, et que les suspects, sachant que ces documents étaient faux, avaient participé à des appels d’offres de transport au moyen de ces fausses attestations de références. 

3. Décision de la Commission des marchés publics 
La Commission des marchés publics a procédé à son examen sur le fondement de l’article 59 de la loi no 4734 et en tenant compte du Communiqué général sur les marchés publics. (Voir : décision de la Commission des marchés publics du 19.11.2025, no 2025/UH.I-2475) Selon cet article, lorsque des poursuites pénales ont été engagées contre des personnes ayant commis, à l’occasion de marchés relevant de la loi no 4734, des actes ou comportements constituant une infraction au regard du TCK parmi les actes ou comportements interdits mentionnés à l’article 17, ces personnes ne peuvent participer aux marchés publics jusqu’à la fin de la procédure judiciaire. (Voir : loi no 4734, m. 59)
Selon le Communiqué général sur les marchés publics, les personnes physiques, les personnes morales, les associés concernés par l’affaire et les mandataires faisant l’objet de poursuites pénales en raison des actes et comportements interdits mentionnés à l’article 17 de la loi no 4734 ne peuvent participer, jusqu’à la fin de la procédure judiciaire, aux appels d’offres des institutions et organismes relevant de la loi. Une vérification doit également être effectuée concernant les associés détenant plus de la moitié du capital des sociétés de capitaux ainsi que les mandataires et représentants ayant signé l’offre. (Voir : Communiqué général sur les marchés publics, m. 28.2.)

Dans le cas d’espèce, la Commission n’a pas considéré comme suffisant de se fonder uniquement sur l’absence d’inscription d’interdiction concernant le soumissionnaire dans EKAP ; son examen auprès du tribunal a établi que des poursuites pénales avaient été engagées contre celui-ci le 17.04.2024, soit avant la date de l’appel d’offres du 13.10.2025. Elle a donc considéré qu’à la date de l’appel d’offres, le soumissionnaire figurait parmi les personnes ne pouvant y participer et a décidé d’exclure l’offre de M.G. de l’évaluation, de constater que cette irrégularité pouvait être corrigée par une mesure corrective et de prescrire une mesure corrective dans le cadre de l’appel d’offres. 

4. Quels sont les principaux enseignements que les entreprises doivent tirer de la décision de la Commission ?
Chaque événement survenant dans le cadre des procédures de passation et les décisions de la KİK prises à ce titre sont importants pour les entreprises participant aux appels d’offres. En effet, chaque enseignement tiré permettra d’éviter aux entreprises des pertes matérielles et morales. Les principaux enseignements à tirer du cas d’espèce sont présentés ci-dessous.

4.1. Pour la participation aux appels d’offres, il convient uniquement de vérifier l’existence de poursuites pénales liées à des infractions en matière de marchés publics
Il ne faut pas déduire de la décision de la KİK que toute personne faisant l’objet de poursuites pénales pour une quelconque infraction ne peut participer à un appel d’offres. Il faut comprendre de cette décision que les « poursuites pénales » doivent avoir été engagées à la suite de marchés relevant de la loi no 4734 et en raison d’un acte constituant une infraction au regard du TCK parmi les actes ou comportements interdits énumérés à l’article 17 de la loi. Il serait donc approprié que les candidats et les soumissionnaires présentent leurs offres en tenant compte des éléments figurant dans le Tableau-1 ci-dessous :

Tableau-1 : Éléments dont doivent tenir compte les personnes faisant l’objet de poursuites pénales

4.2. Lorsqu’ils examinent les demandes qui leur sont adressées, les pouvoirs adjudicateurs ne doivent pas se contenter de l’inscription d’interdiction figurant dans EKAP et doivent demander des documents au tribunal et au parquet compétents
Dans le cas d’espèce, le pouvoir adjudicateur a effectué à plusieurs dates des consultations relatives aux interdictions sur EKAP et n’a trouvé aucune inscription d’interdiction. Toutefois, la lettre du tribunal et l’acte d’accusation ont montré que des poursuites pénales avaient été engagées contre le soumissionnaire avant la date de l’appel d’offres. La Commission a donc décidé que l’offre devait être exclue de l’évaluation. 

Cette situation est particulièrement importante lorsque les notifications du parquet ou du tribunal sont tardivement enregistrées dans les registres de l’Autorité. Le Communiqué général sur les marchés publics précise également que les informations concernant les personnes faisant l’objet de poursuites pénales doivent être communiquées sans délai à l’Autorité par les parquets de la République et que les opérations de vérification effectuées jusqu’à la date de cette communication peuvent donner lieu à des litiges. 

Par conséquent, lorsqu’une allégation concrète repose sur un document officiel, les pouvoirs adjudicateurs ne doivent pas se contenter d’une consultation sur EKAP ; si nécessaire, ils doivent demander des informations au tribunal ou au parquet compétent.

4.3. L’utilisation d’une fausse attestation de références nécessite une interdiction de participer aux appels d’offres 
Dans la décision de la KİK, les poursuites pénales portaient sur l’établissement d’attestations de références relatives à des prestations qui n’avaient en réalité pas été exécutées et sur l’utilisation de ces documents dans des appels d’offres. De tels actes entraînent de graves conséquences tant au regard des dispositions de la loi no 4734 relatives aux actes et comportements interdits qu’au regard des dispositions du TCK relatives au faux en écriture publique. Les candidats et les soumissionnaires doivent donc veiller à ce que les attestations de références qu’ils présentent dans le cadre de l’appel d’offres :

• Reposent sur une prestation réellement exécutée, 
• Aient été établies par le pouvoir adjudicateur compétent, 
• Indiquent un montant, une date de réception et un objet de la prestation conformes à la réalité, 
• Présentent des données d’enregistrement EKAP et des informations de vérification qui se confirment mutuellement, 
• Soient, pour les documents relatifs au secteur privé, cohérentes avec le contrat, les factures, les données SGK et les justificatifs de paiement.

4.4. Date de prise d’effet de l’interdiction de participer aux appels d’offres jusqu’à la fin de la procédure judiciaire
Au regard de l’article 59 de la loi no 4734, l’existence d’un obstacle à la participation à un appel d’offres ne signifie pas toujours qu’une condamnation définitive doit avoir été prononcée. L’engagement de poursuites pénales en raison de l’acte concerné et la poursuite de la procédure judiciaire constituent une mesure destinée à assurer le bon déroulement de l’appel d’offres. L’interdiction de participer aux appels d’offres prend effet dès l’engagement des poursuites pénales contre les personnes concernées. Avant de présenter une offre, les candidats et les soumissionnaires doivent donc vérifier non seulement les inscriptions d’interdiction, mais aussi les poursuites pénales en cours contre eux-mêmes, leurs associés, leurs représentants et leurs mandataires.

4.5. Les entreprises doivent également vérifier leurs associés et leurs représentants à la date de l’appel d’offres
Dans le cadre du Communiqué général sur les marchés publics, les consultations relatives aux interdictions et aux poursuites pénales ne doivent pas être limitées à la personne morale soumissionnaire ; il convient également de vérifier les associés détenant plus de la moitié du capital des sociétés de capitaux, les associés dont les participations cumulées représentent plus de la moitié du capital social ainsi que les mandataires et représentants ayant signé l’offre ou le contrat. (Voir : Communiqué général sur les marchés publics, m. 28.3 et 30.5) 

4.6. Sanctions administratives applicables lorsqu’une personne faisant l’objet de poursuites pénales participe à l’appel d’offres 
D’importantes  modifications ont été apportées au Communiqué général sur les marchés publics à la suite de la modification introduite par la loi no 6359. Les personnes faisant l’objet de poursuites pénales ne peuvent participer aux appels d’offres jusqu’à la fin de la procédure judiciaire ; si elles y participent, leurs offres sont exclues de l’évaluation. Toutefois, cette situation n’exige ni l’encaissement de la garantie de soumission en tant que recette ni l’adoption d’une décision d’interdiction supplémentaire. Cette situation est résumée dans le Tableau-2 ci-dessous :  

Tableau-1 : Sanctions administratives applicables lorsqu’une personne faisant l’objet de poursuites pénales participe à l’appel d’offres

5. Conclusion et évaluation
Par sa décision du 19.11.2025 portant le numéro 2025/UH.I-2475, la Commission des marchés publics a établi une conséquence juridique importante concernant la participation aux appels d’offres des personnes faisant l’objet de poursuites pénales pour faux en écriture publique. Dans sa décision, la Commission a constaté que le soumissionnaire attributaire du marché faisait l’objet, depuis le 17.04.2024, de poursuites pénales pour faux en écriture publique et que la procédure était toujours en cours ; elle a donc décidé que l’offre du soumissionnaire devait être exclue de l’évaluation. 

La conséquence importante de cette décision pour les candidats et soumissionnaires qui participeront à l’appel d’offres est la suivante : s’ils font l’objet de poursuites pénales pour un acte constituant, selon le TCK, une infraction parmi les actes ou comportements interdits relevant de la loi n° 4734, ils sont empêchés de participer aux appels d’offres jusqu’à la fin du procès. 

Il est donc important que les entreprises, les soumissionnaires personnes physiques, les associés de sociétés, les représentants et les mandataires vérifient attentivement, avant de soumettre une offre, non seulement l’inscription relative aux interdictions dans EKAP, mais aussi les poursuites pénales en cours. Il convient de considérer qu’il serait approprié d’évaluer les conséquences de cette situation au regard du TCK et de la loi n° 4734 en sollicitant l’avis juridique de juristes et de consultants en marchés publics spécialisés dans ce domaine. 

Ruhi ARSLAN

Spécialiste de l’administration publique

Consultant en marchés publics et en contrats 

Av. Işıl KILIÇ EROL  

Spécialiste des contrats de marchés publics

Sources :

1. Décision de la Commission des marchés publics du 19.11.2025 portant le numéro 2025/UH.I-2475
2. Loi n° 4734 sur les marchés publics
3. Code pénal turc n° 5237
4. Communiqué général sur les marchés publics
5. Hakkinda kamu davasi acilanlarin ihaleye katilmasi 
6. Yasak fiil veya davranislar