Pourquoi les entreprises participant aux marchés publics de travaux doivent-elles prêter attention aux types de contrats ?

1. Types et caractéristiques des contrats de travaux et exécution des contrats
Dans les marchés publics de travaux, le type de contrat a une incidence directe sur la manière dont l’entreprise prépare son offre, sur les montants qu’elle pourra réclamer après la signature du contrat et sur les documents sur lesquels elle pourra fonder ses demandes, ainsi que sur son approche des augmentations de coûts susceptibles de survenir sur le chantier. Pour cette raison, les entrepreneurs de travaux, les services chargés des appels d’offres et les ingénieurs de chantier doivent examiner non seulement le prix de l’offre, mais également si le contrat est conclu à forfait global clé en main, à prix unitaires ou selon une formule mixte. (Voir : Projet de contrat : https://www.kilichukuk.org/Sozluk/sozlesme-tasarisi)

Dans le système de la loi n° 4735, il existe trois principaux types de contrats pour les travaux. Le contrat à forfait global clé en main repose sur les projets d’exécution et les listes de locaux ; il est exécuté sur la base du montant total proposé pour l’ensemble des travaux. Le contrat à prix unitaires est fondé sur le montant total résultant de la multiplication des postes de travaux et de leurs quantités par les prix unitaires proposés par le soumissionnaire. Le contrat mixte est un type de contrat dans lequel une partie des travaux est exécutée à forfait global clé en main et l’autre partie sur la base d’une offre à prix unitaires. (Voir : Contrats de marchés publics : https://www.kilichukuk.org/Makaleler)

Toutefois, ces trois types de contrats ne se distinguent pas par une simple différence de dénomination. Dans un contrat à forfait global clé en main, le titulaire du marché s’engage généralement à réaliser, dans les limites du montant total, les travaux figurant dans le projet d’exécution et la liste des locaux. Dans un contrat à prix unitaires, le paiement est effectué en appliquant le prix unitaire prévu au contrat à la quantité de travaux effectivement réalisée. Dans un contrat mixte, puisque les deux régimes coexistent, il convient de suivre séparément la méthode de paiement applicable à chaque partie des travaux.
Après la signature du contrat, le titulaire du marché doit accomplir les opérations relatives à la remise du site, au programme de travaux, aux tranches de crédits, au personnel technique, à l’assurance tous risques, aux décomptes, à la révision des prix, aux nouveaux prix unitaires, à la prolongation de délai, à l’augmentation ou à la diminution des travaux, ainsi qu’à la réception provisoire et à la réception définitive. Chacun de ces sujets peut produire des effets différents selon le type de contrat. De même, une même prestation est évaluée différemment dans la partie clé en main et dans la partie à prix unitaires. (Voir : Décompte : https://www.kilichukuk.org/Sozluk)

Il convient de préciser que, dans les contrats publics de travaux, le dossier de consultation constitue le fondement essentiel du contrat. En remettant sa lettre d’offre, l’entreprise déclare avoir lu et accepté le dossier de consultation. Cette déclaration a pour conséquence que les arguments formulés après l’appel d’offres selon lesquels 'je ne connaissais pas cette condition' restent souvent sans effet. Le type de contrat doit donc être examiné avant l’appel d’offres conjointement par l’équipe technique, le service chargé de l’appel d’offres et des juristes spécialisés dans le domaine.

2. Quels litiges les entreprises titulaires peuvent-elles rencontrer selon les types de contrats de travaux ?
Une part importante des différends liés aux contrats de travaux résulte d’un examen insuffisant du dossier de consultation, d’incohérences entre le projet et la liste des locaux, d’une mauvaise inspection du lieu d’exécution des travaux ou de l’établissement précipité des métrés et des analyses. Il est généralement considéré que les difficultés prennent fin lorsque l’entreprise remporte le marché. Or, la véritable épreuve commence après la signature du contrat.

Dans les contrats à forfait global clé en main, les différends les plus fréquents concernent les lacunes du projet, les incohérences entre la liste des locaux et le projet d’exécution, l’étude du sol, la catégorie d’excavation, le transport, la carrière de matériaux, les passages des installations, les obstacles présents sur le lieu d’exécution et les demandes d’augmentation des travaux. Dans ce type de contrat, puisque le titulaire assume généralement l’intégralité des travaux dans les limites du montant total, toute augmentation ultérieure des coûts ne donne pas nécessairement lieu à un paiement distinct. (Voir : Marchés de travaux : https://www.kilichukuk.org/Makaleler)
Dans les contrats à prix unitaires, les différends portent davantage sur les métrés, les relevés contradictoires, le livre d’attachements, les nouveaux prix unitaires, les prix révisés, la révision des prix, le programme de travaux et les documents relatifs aux décomptes. Si l’entreprise ne peut pas prouver en temps utile la quantité des travaux réalisés, le poste au titre duquel chaque prestation doit être payée et le document devant servir de fondement au décompte, elle peut ultérieurement subir une perte de droits.
Dans les contrats mixtes, la difficulté peut être encore plus importante. En effet, certaines parties des travaux sont exécutées clé en main et d’autres à prix unitaires. Deux méthodes de paiement et deux catégories de risques coexistent sur le même chantier. Il convient donc de déterminer dès le début à quelle partie du contrat appartient une prestation, comment son prix sera calculé et comment la révision des prix sera appliquée.

À notre avis, une approche exclusivement technique ne suffit pas dans les contrats de travaux. L’ingénieur de chantier examine les prestations, les métrés et les conditions du site ; le juriste évalue les dispositions relatives au contrat, au cahier des charges, aux délais, aux notifications, aux décomptes et aux recours. Lorsque ces deux approches ne sont pas réunies, l’entreprise peut se retrouver dans une position défavorable, même lorsqu’elle est fondée dans ses prétentions, faute d’avoir adressé un écrit dans le délai requis ou établi les documents appropriés. (Voir : Articles sur le droit des marchés publics : https://www.kilichukuk.org/Makaleler)

3. À quoi les entreprises de construction doivent-elles prêter attention lorsqu’elles participent à des appels d’offres relevant d’un contrat à forfait global clé en main ?
Dans un contrat à forfait global clé en main, l’entreprise propose un montant total pour l’ensemble des travaux. Avant de préparer l’offre, il convient donc de lire conjointement le projet d’exécution, la liste des locaux, les spécifications techniques, le projet de contrat, l’étude du sol, les explications et, le cas échéant, toutes les annexes liées au projet. Il n’est pas approprié de présenter une offre en se fondant uniquement sur le montant estimé du marché ou sur les prix généralement pratiqués sur le marché.

Notre expérience nous permet d’affirmer que, dans les marchés clé en main, la plupart des difficultés résultent du fait que l’entreprise n’a pas suffisamment établi les métrés. Les quantités retenues par le pouvoir adjudicateur dans le montant estimé du marché ne doivent pas être considérées par l’entreprise comme une garantie distincte. Le titulaire du marché doit déterminer, sur la base de ses propres calculs, le montant pour lequel il exécutera les travaux. À cette fin, les projets architecturaux, structurels, mécaniques, électriques et d’infrastructure doivent être examinés séparément ; les points manquants, contradictoires ou incompréhensibles doivent être signalés au pouvoir adjudicateur pendant le délai de l’appel d’offres. (Voir : Projet de contrat : https://www.kilichukuk.org/Sozluk/sozlesme-tasarisi)
Dans un contrat clé en main, le lieu d’exécution des travaux revêt également une importance particulière. Présenter une offre sans avoir inspecté le site, examiné le sol et les conditions environnantes, et évalué la voie d’accès, la zone de chantier, l’électricité, l’eau, les transports, les constructions existantes, les réseaux d’infrastructure et les points d’approvisionnement en matériaux peut placer ultérieurement l’entreprise dans une situation difficile. Malgré nos observations répétées à ce sujet, certaines entreprises fixent leur prix sans visiter le lieu des travaux et sont confrontées à des dépenses imprévues pendant la période contractuelle.
En outre, les demandes ultérieures du titulaire visant à obtenir un paiement distinct pour des travaux clairement indiqués dans le projet et le cahier des charges, sous la forme 'ces travaux doivent être payés séparément', ne sont pas toujours recevables. L’essence du contrat à forfait global clé en main consiste à réaliser les travaux relevant du projet d’exécution et de la liste des locaux pour un montant total. L’entreprise doit donc, au stade de l’offre, mesurer l’ensemble des prestations selon ses propres calculs, déterminer séparément les coûts des matériaux et de la main-d’œuvre, et examiner également les dispositions relatives à la révision des prix et aux délais.

Notre appréciation fondée sur nos observations est la suivante : l’entreprise souhaitant participer à un appel d’offres clé en main doit préparer, avant de présenter son offre, un dossier d’examen technique et une note d’analyse juridique. Le dossier technique doit comprendre les métrés, les analyses, les conditions du site et les prestations comportant des risques ; la note juridique doit préciser le type de contrat, la limite d’augmentation des travaux, la prolongation de délai, les pénalités, la révision des prix, les garanties et les délais de notification. (Voir : Glossaire des marchés publics : https://www.kilichukuk.org/Sozluk)

4. À quoi les entreprises de construction doivent-elles prêter attention lorsqu’elles participent à des appels d’offres relevant d’un contrat à prix unitaires ?
Dans un contrat à prix unitaires, l’entreprise propose un prix pour les postes de travaux figurant dans le bordereau des prix unitaires établi par le pouvoir adjudicateur. Pendant la période contractuelle, le paiement est effectué sur la base des quantités effectivement réalisées. Pour ce type de contrat, l’analyse ne doit pas se limiter au caractère élevé ou faible du prix unitaire. Dans un contrat à prix unitaires, la description du poste de travaux, son unité de mesure, sa quantité, sa correspondance dans les spécifications techniques et la méthode de mesure appliquée revêtent une importance particulière.

Dans les marchés à prix unitaires, les entreprises agissent généralement en pensant que 'si la quantité augmente, le montant correspondant sera de toute façon payé'. Il ne faut toutefois pas considérer que toute augmentation sera payée sans difficulté. Il convient de déterminer dès le début si le poste figure dans le contrat, sous quel poste la prestation sera exécutée, si l’augmentation reste comprise dans le projet constituant la base du contrat, si elle nécessite un nouveau prix unitaire et si un prix révisé sera appliqué. (Voir : Nouveau prix unitaire : https://www.kilichukuk.org/Sozluk)
Dans les contrats à prix unitaires, les pièces relatives aux décomptes constituent l’un des éléments de preuve les plus importants dont dispose l’entreprise. Les relevés contradictoires, les métrés, le livre d’attachements, le rapport de décompte, les photographies des prestations, les instructions écrites et les procès-verbaux de chantier doivent être tenus régulièrement. De même, les documents techniques établis par l’ingénieur de chantier doivent être cohérents avec les pièces contractuelles conservées par le service chargé de l’appel d’offres.
La révision des prix constitue un autre sujet important dans les marchés à prix unitaires. La question de savoir si le contrat prévoit une révision des prix, les principes selon lesquels elle sera calculée et le mois au cours duquel chaque prestation sera exécutée conformément au programme de travaux ont une incidence sur la trésorerie de l’entreprise. Un retard par rapport au programme de travaux peut produire des effets non seulement au regard des pénalités de retard, mais également sur le calcul de la révision des prix.

À notre avis, l’entreprise de construction qui participera à un appel d’offres à prix unitaires doit préparer une courte liste de contrôle pour chaque poste du bordereau de prix. Cette liste doit indiquer la description du poste, son unité de mesure, le type de matériau, les modalités de transport, les besoins en main-d’œuvre et en machines, les éventuelles variations de quantité et les documents requis. Les litiges relatifs aux décomptes et aux paiements pourront ainsi être gérés de manière plus appropriée pendant la période contractuelle. (Voir : Vidéos sur les marchés publics : https://www.ihale.tv)

5. À quoi les entreprises de construction doivent-elles prêter attention lorsqu’elles participent à des appels d’offres relevant d’un contrat mixte ?
Dans un contrat mixte, une partie des travaux est organisée à forfait global clé en main et une autre partie à prix unitaires. Ce type de contrat se rencontre notamment pour des travaux présentant des caractéristiques techniques différentes. Toutefois, pour l’entreprise, un contrat mixte peut entraîner des erreurs de calcul du prix et des litiges relatifs aux décomptes s’il ne fait pas l’objet d’un suivi attentif.

Dans un contrat mixte, la première démarche consiste à déterminer, dans le projet de contrat et ses annexes, quelles prestations relèvent de la partie clé en main et quelles prestations relèvent de la partie à prix unitaires. Cette distinction doit être prise en compte tant au stade de l’offre que pendant la période contractuelle. À défaut, l’entreprise peut être confrontée à l’affirmation selon laquelle une prestation qu’elle considérait comme relevant des prix unitaires appartient en réalité à la partie clé en main.
En outre, dans les contrats mixtes, les calculs de la révision des prix et des décomptes doivent également faire l’objet d’un suivi séparé. Dans la partie clé en main, les pourcentages d’avancement sont pris en compte, tandis que, dans la partie à prix unitaires, ce sont les quantités effectivement réalisées qui servent de base. De même, lors de l’évaluation d’une augmentation ou d’une diminution des travaux et de l’établissement d’un nouveau prix unitaire, un examen distinct est nécessaire selon la partie à laquelle appartient la prestation.
Dans les contrats mixtes, les informations doivent circuler régulièrement entre la direction du chantier et le service central chargé des appels d’offres. Si le chantier communique tardivement au siège une modification des prestations sur le terrain ou une instruction du pouvoir adjudicateur, les courriers nécessaires risquent de ne pas être préparés dans les délais. Dans ce cas, l’entreprise peut éprouver des difficultés à obtenir le paiement des travaux réalisés ou ne pas pouvoir exercer son droit à une prolongation de délai.

Il convient de préciser que le contrat mixte est l’un des types de contrats qui nécessitent l’examen le plus détaillé avant l’appel d’offres. Avant de présenter son offre, l’entreprise doit procéder à un marquage en couleur des parties du contrat, séparer les groupes de prestations, organiser le processus des décomptes et calculer les effets de la révision des prix. (Voir : Publications de Kılıç Akademi : https://www.kilicakademi.com.tr)

6. Nos recommandations aux entrepreneurs de travaux participant à un appel d’offres
Pour les entreprises participant à des marchés publics de travaux, le type de contrat a une incidence sur l’ensemble du processus, depuis le prix de l’offre jusqu’à l’achèvement du contrat. Dans un contrat à forfait global clé en main, le projet, la liste des locaux et le montant total sont au premier plan. Dans un contrat à prix unitaires, les postes de travaux, les mesures, les métrés et les documents relatifs aux décomptes revêtent une importance particulière. Dans un contrat mixte, les deux régimes étant appliqués conjointement, il convient d’établir correctement la distinction entre eux.
Avant l’appel d’offres, les entreprises doivent examiner conjointement le projet de contrat, le cahier des clauses administratives, les spécifications techniques, les projets, les listes de locaux, les descriptions des prix unitaires, les dispositions relatives à la révision des prix, aux délais, aux pénalités, aux garanties, à la remise du site et au programme de travaux. Si nécessaire, des éclaircissements doivent être demandés au pouvoir adjudicateur pendant le délai de l’appel d’offres. (Voir : Droit des marchés publics : https://www.kilichukuk.org/Makaleler)

Une fois le contrat signé, l’entreprise doit mettre en place, dès le premier jour, une organisation rigoureuse des correspondances et des documents. Le procès-verbal de remise du site, le programme de travaux, le programme de travaux révisé, la demande de prolongation de délai, la lettre relative à l’augmentation des travaux, le procès-verbal fixant un nouveau prix, la contestation du décompte, le journal de chantier et les opérations de réception ne doivent pas être gérés de manière désordonnée. En effet, dans les marchés de travaux, il est aussi important de faire valoir son droit en temps utile et au moyen des documents appropriés que d’être fondé dans ses prétentions.
Sur la base de notre expérience, nous recommandons que même les plus petits différends relatifs aux contrats de travaux soient résolus avant qu’ils ne prennent de l’ampleur. L’ingénieur de chantier doit évaluer les faits survenus sur le terrain et le juriste leurs conséquences au regard du contrat et de la réglementation. Une telle collaboration peut à la fois éviter au titulaire du marché de subir un préjudice injustifié et empêcher la multiplication de différends inutiles avec le pouvoir adjudicateur.

En conclusion, toute entreprise participant à un marché public de travaux doit comprendre correctement, dès le début, le type de contrat, préparer son offre en conséquence et, après la signature du contrat, conduire l’ensemble du processus au moyen de documents écrits. Même pour les plus petits litiges survenant pendant l’exécution du contrat, il est utile d’obtenir des informations juridiques auprès de juristes spécialisés afin de prévenir d’éventuelles pertes de droits ultérieures. (Voir : Contact : https://www.kilichukuk.org/iletisim)

Av.Işıl KILIÇ EROL
Spécialiste des contrats de marchés publics
Contact : İletisim