Problème de délai pour les réclamations concernant le dossier de consultation d’une procédure négociée sans avis de marché !

I-Introduction 

Une part importante des marchés relevant de la loi n° 4734 sur les marchés publics (KİK) est passée selon la procédure négociée sans avis de marché prévue aux articles 21/b, 21/c et 21/f. La procédure négociée n’est pas la procédure principale de passation prévue par la KİK. Ce type de marché peut être passé en cas de circonstances particulières telles que l’imprévisibilité, les catastrophes naturelles ou l’urgence des travaux. La concurrence et la participation étant limitées, ce type de marché présente un risque très élevé de corruption.
Il peut également être constaté que certains pouvoirs adjudicateurs, invoquant l’urgence des besoins, négligent les principes fondamentaux et les règles d’application de la réglementation des marchés publics dans le cadre de procédures négociées sans avis de marché.
Dans le présent article, nous exposerons, à partir d’un cas réel, l’opération erronée effectuée par le pouvoir adjudicateur et aborderons les démarches à suivre au regard d’une décision de référence du Conseil des marchés publics.  

II- Réglementation relative au sujet

L’article 55 de la loi n° 4734, intitulé « Réclamation auprès du pouvoir adjudicateur », dispose : « La réclamation est introduite auprès du pouvoir adjudicateur qui passe le marché, avant la signature du contrat, en invoquant l’illégalité d’une opération ou d’un acte accompli au cours de la procédure de passation, dans un délai de cinq jours pour les marchés passés conformément aux points (b) et (c) de l’article 21, et de dix jours dans les autres cas, à compter du jour suivant la date à laquelle cette opération ou cet acte a été constaté ou aurait dû l’être. Le délai applicable aux recours relatifs aux éléments figurant dans l’avis court à compter de la date du premier avis, tandis que le délai applicable aux recours relatifs aux autres dispositions de la présélection ou du dossier de consultation qui ne sont pas reprises dans l’avis court à compter de la date d’achat du dossier.
Les réclamations relatives à l’avis, à la présélection ou au dossier de consultation peuvent être introduites au plus tard trois jours ouvrables avant la date de l’appel d’offres ou la date limite de candidature, sans dépasser les délais prévus au premier alinéa.» 
L’article 1 de la loi n° 2429 relative aux fêtes nationales et aux jours fériés dispose : « Le 29 octobre, jour de la proclamation de la République en 1923, est la fête nationale. Ce jour uniquement, une cérémonie est organisée au nom de l’État en Turquie et à l’étranger. La fête commence le 28 octobre à 13.00 et se poursuit le 29 octobre. »  

L’article 7 du règlement d’application relatif à la réalisation électronique des marchés publics, intitulé « Principes relatifs aux notifications », prévoit quant à lui :
« (1) Les notifications sont effectuées les jours ouvrables entre 09.00 et 18.00 (entre 09.00 et 13.00 les jours correspondant à une demi-journée de travail). Les notifications envoyées en dehors de ces plages horaires sont déposées dans la boîte de notifications des intéressés sur EKAP au cours du premier jour ouvrable suivant la date de leur enregistrement. La date à laquelle la notification parvient dans la boîte de notifications des intéressés est réputée être la date de notification. »    
Comme il ressort des dispositions réglementaires ci-dessus, le délai de réclamation concernant le dossier de consultation est de cinq jours, à compter du jour suivant la date à laquelle l’illégalité a été constatée ou aurait dû l’être, pour les recours relatifs aux marchés passés conformément aux points (b) et (c) du premier alinéa de l’article 21 de la KİK.  Les jours fériés sont inclus dans ce délai. Lorsque le dernier jour du délai coïncide avec un jour férié, le délai est prorogé jusqu’à la fin du premier jour ouvrable suivant ce jour férié. Toutefois, les réclamations concernant l’avis, la présélection ou le dossier de consultation peuvent être introduites, sans dépasser le délai de cinq jours, au plus tard trois jours ouvrables avant la date de l’appel d’offres et avant la remise de l’offre. Autrement dit, les soumissionnaires invités ou les opérateurs susceptibles de soumissionner aux procédures négociées sans avis de marché disposent du droit d’introduire un recours contre le dossier de consultation dans un délai de cinq jours. Le délai de cinq jours prend fin trois jours ouvrables avant la date de l’appel d’offres.  

III- Pratique erronée au cours de la procédure de passation

À la suite d’une pratique erronée, un pouvoir adjudicateur ayant lancé une procédure négociée sans avis de marché n’a pas accordé aux soumissionnaires ni aux opérateurs susceptibles de soumissionner le droit d’introduire un recours concernant le dossier de consultation. La procédure de passation appliquée de manière erronée s’est déroulée comme suit : 

• Le marché concerné, portant le numéro d’enregistrement 2025/1894869, a pour objet le « Transport d’un élève de l’enseignement spécialisé ».  

• La date de l’appel d’offres que le pouvoir adjudicateur souhaitait organiser selon la procédure négociée sans avis de marché prévue à l’article 21/b avait été fixée au 03.11.2025. 

• Le dossier de consultation a été envoyé à la société invitée le 28.10.2025 à 13:52.  

• Le soumissionnaire invité s’est connecté à son compte EKAP, a examiné le dossier de consultation et y a relevé des éléments rendant la concurrence et la participation impossibles.

• La société a également constaté qu’elle ne disposait pas d’un délai suffisant pour introduire un recours contre le dossier de consultation. Les dates figurant dans le tableau 1 illustrent clairement cette situation.

Tableau 1 (Calendrier de la procédure de passation du pouvoir adjudicateur)

L’examen du calendrier du tableau 1 montre que le pouvoir adjudicateur n’a accordé aucun délai pour introduire une réclamation aux soumissionnaires ou aux opérateurs susceptibles de soumissionner auxquels il avait adressé une invitation en leur envoyant le dossier de consultation. 

IV- Détermination des délais dans le cadre d’une procédure négociée sans avis de marché 

L’examen de la réglementation des marchés publics révèle que, pour déterminer la date de l’invitation à soumissionner et celle de l’appel d’offres, il convient de prendre en compte les jours fériés officiels, les jours de repos de fin de semaine ainsi que les délais minimaux de recours fixés par la réglementation. Autrement dit, lors de l’organisation de la procédure de passation, la date de l’appel d’offres doit être fixée sans priver les personnes invitées de leur droit de recours. 

Dans ces conditions, calculons à l’aide du tableau 2, compte tenu des dates du tableau 1, la date à laquelle l’appel d’offres aurait dû avoir lieu. 

Tableau 2 (Calendrier minimal requis pour une procédure négociée sans avis de marché)

La comparaison des tableaux 1 et 2 montre que, dans le cas d’espèce, le pouvoir adjudicateur n’a accordé aux soumissionnaires ni aux opérateurs susceptibles de soumissionner qu’il avait invités le droit d’introduire un recours concernant le dossier de consultation. 

V- Décision du Conseil des marchés publics concernant une procédure négociée sans avis de marché

Le fait de ne pas accorder aux personnes invitées à une procédure négociée un délai suffisant pour contester le dossier de consultation impose l’annulation de l’appel d’offres. En effet, le délai fixé par les pouvoirs adjudicateurs entre l’invitation et la date de l’appel d’offres ne doit pas empêcher les soumissionnaires ou les opérateurs susceptibles de soumissionner d’exercer leur droit à agir par voie de réclamation.  Ainsi, la décision du Conseil des marchés publics du 06.01.2021, n° 2021/UH.I-31, est libellée comme suit : « Il a été établi que la date de l’appel d’offres en question avait été fixée au 25.02.2020 et que, bien que la date limite de réclamation concernant le dossier de consultation de cet appel d’offres fût le 19.02.2020 selon le calcul effectué en tenant compte des délais de réclamation prévus par la loi, l’invitation à télécharger le dossier de consultation et à soumettre une offre avait été adressée le 24.02.2020. Dès lors, il a été conclu que le délai entre l’invitation et la date de l’appel d’offres avait été fixé de manière à empêcher les soumissionnaires ou les opérateurs susceptibles de soumissionner d’exercer leur droit à agir par voie de réclamation, autrement dit qu’il n’avait pas été fixé dans une mesure raisonnable permettant de ne pas entraver la liberté de faire valoir ses droits reconnue par ladite loi. Il a par conséquent été conclu que l’allégation du requérant était fondée. » L’appel d’offres a donc été annulé. 

VI- Analyse générale et conclusion 

Dans les procédures négociées sans avis de marché qui doivent être mises en œuvre pour des motifs tels qu’une catastrophe naturelle, l’urgence ou l’imprévisibilité, la réglementation de la KİK ne doit pas être négligée. Ces acquisitions réalisées sans avis et sur invitation comportant un risque de corruption, les pouvoirs adjudicateurs doivent prêter attention à deux éléments importants. Il s’agit :

• du respect des principes fondamentaux de la KİK ;
• des délais de réclamation devant être accordés aux soumissionnaires et aux opérateurs susceptibles de soumissionner. 

Cependant, les pouvoirs adjudicateurs présument que les entreprises soumissionnaires ou susceptibles de soumissionner auxquelles ils ont accordé le privilège d’une invitation n’introduiront pas de réclamation concernant le dossier de consultation. En raison de cette présomption, ils lancent, comme dans le cas réel exposé, l’appel d’offres sans calculer le délai de réclamation concernant le dossier de consultation.  Agir en présumant que les trois soumissionnaires au moins invités à une procédure négociée sans avis de marché ne déposeront pas de réclamation conduira à la conclusion d’un contrat sur le fondement d’un dossier de consultation incomplet et défectueux, ainsi qu’à des difficultés juridiques pour les parties lors de l’exécution du contrat. Pour cette raison, les pouvoirs adjudicateurs ne doivent pas négliger les deux éléments susmentionnés lors de la préparation des dossiers de consultation relatifs aux procédures négociées sans avis de marché.  03.11.2025

İlyas KILIÇ
Spécialiste de l’administration publique – Consultant en droit des marchés publics

Président du conseil d’administration de Kılıç Kurumsal Danışmanlık A.Ş.