Une attestation de références peut-elle être délivrée aux personnes qui sont à la fois maître d’ouvrage et titulaire du marché ?

I-Introduction
Dans les appels d'offres relevant de la loi n° 4734 sur les marchés publics, des capacités professionnelles et techniques peuvent être exigées. Parmi ces capacités, la plus importante est sans aucun doute l’« attestation de références ». En effet, la raison pour laquelle les attestations de références sont exigées dans les appels d'offres est de déterminer si les personnes qui y participent ont déjà acquis une expérience dans la réalisation des travaux faisant l'objet du marché ou de travaux similaires.
Les attestations de références sont établies sous forme de formulaires standard par les pouvoirs adjudicateurs relevant de la loi n° 4734 au bénéfice des titulaires ayant dûment exécuté le contrat, puis enregistrées sur EKAP.  En outre, les titulaires ayant exécuté des travaux dans le secteur privé peuvent participer aux appels d'offres s'ils justifient, dans le cadre de l'appel d'offres, les factures et le contrat établis ainsi que les autres documents relatifs à la nature des travaux.  
Afin que les entreprises contractantes puissent justifier, à titre d'expérience professionnelle, les travaux de construction qu'elles ont réalisés dans le secteur privé et participer aux marchés publics, elles doivent tout d'abord présenter au pouvoir adjudicateur chargé d'établir l'attestation de références les documents suivants : un contrat notarié mentionnant la contrepartie financière des travaux à réaliser, un permis de construire, un permis d'occupation du bâtiment, une déclaration d'établissement certifiée par la direction compétente de la sécurité sociale et, pour les travaux autres que ceux réalisés en contrepartie d'étages et/ou d'un terrain, en complément de ces documents, des copies des factures relatives au contrat ou des copies certifiées par un notaire, un expert-comptable assermenté, un expert-comptable indépendant ou l'administration fiscale (la municipalité concernée dans les limites municipales ou dans la zone adjacente, et l'administration provinciale spéciale hors des limites municipales ou de la zone adjacente). Si ces documents sont jugés conformes par le pouvoir adjudicateur concerné, les attestations de références établies par le service compétent de la municipalité du lieu de construction sont approuvées par le maire ou le responsable habilité du service ; celles établies par l'administration provinciale spéciale sont approuvées par le gouverneur ou par la personne qu'il a habilitée. Une attestation de références est alors établie selon le formulaire standard et enregistrée sur EKAP.
Le présent article vise également à fournir des informations sur la possibilité de délivrer une attestation de références aux personnes qui sont à la fois maître d'ouvrage et titulaire des travaux de construction réalisés dans le secteur privé, ainsi que sur les mesures à prendre, au stade de l'appel d'offres, à l'égard de telles attestations de références délivrées par erreur. 

II- Une attestation de références peut-elle être délivrée à une personne qui est à la fois maître d'ouvrage et titulaire de travaux de construction réalisés dans le secteur privé ?   
Le contrat est formé lorsque les parties expriment réciproquement des volontés concordantes. La manifestation de volonté des parties au contrat peut être expresse ou tacite. (Voir l'article 43 de la loi n° 6098 portant Code turc des obligations) Comme il ressort également de la disposition du Code turc des obligations, l'existence du contrat dépend de deux conditions. Il faut qu'il y ait au moins deux parties et que le contrat soit conclu par leur libre accord. Autrement dit, pour qu'un acte juridique tel qu'un contrat puisse être formé, il est nécessaire qu'une ou plusieurs personnes soient parties à cet acte.
La réglementation des marchés publics prévoit que les titulaires qui ont exécuté des travaux pour le secteur privé et souhaitent obtenir une attestation de références doivent s'adresser à l'institution ou à l'organisme habilité à délivrer le document en joignant à leur demande un contrat notarié mentionnant la contrepartie financière des travaux à réaliser, le permis de construire, le permis d'occupation du bâtiment et la déclaration d'établissement certifiée par la direction compétente de la sécurité sociale. (Voir l'article 45 du règlement d'application relatif aux appels d'offres de travaux de construction) 
La réglementation des marchés publics prévoit également que, pour les travaux réalisés au bénéfice de personnes physiques ou morales, l'attestation est établie par la municipalité concernée dans les limites municipales ou dans la zone adjacente et par l'administration provinciale spéciale hors des limites municipales ou de la zone adjacente ; lorsque le contrôle ou la réception des travaux de construction est effectué par d'autres organismes en vertu de la réglementation applicable, elle est établie par les institutions habilitées conformément à cette réglementation. (Voir l'article 43 du règlement d'application relatif aux appels d'offres de travaux de construction)
Comme on peut le constater, tant selon le Code turc des obligations que selon la réglementation des marchés publics, le contrat suppose l'existence d'un accord écrit, signé entre le titulaire et le maître d'ouvrage, comportant des dispositions relatives aux droits et responsabilités des parties.
En conséquence, pour qu'une attestation de références relative à des travaux réalisés dans le secteur privé puisse être établie, l'existence d'un contrat conclu entre les parties et certifié par un notaire est obligatoire. Il ne peut donc être question d'établir une attestation de références sur le fondement d'un contrat dans lequel une seule et même personne est à la fois maître d'ouvrage et titulaire.    

III- Un cas concret et l'appréciation du Conseil des marchés publics 
Le cas concret s'est produit dans le cadre d'un appel d'offres organisé par une administration publique et portant sur des « travaux de construction, d'infrastructure et d'aménagement paysager ». Dans la demande introduite contre l'évaluation de l'appel d'offres, il a été soutenu, en résumé, que : « Leur offre avait été exclue de l'évaluation au motif que, dans l'attestation de références, le maître d'ouvrage et le titulaire étaient la même personne ; que lorsque le maître d'ouvrage et l'entrepreneur sont identiques, il est matériellement impossible de conclure un contrat, car il est inconcevable que la société conclue un contrat avec elle-même, prenne un engagement envers elle-même et, en contrepartie, contracte également une dette envers elle-même ; et que le document présenté n'avait pas été établi sur le fondement d'un contrat ; que cette décision était contraire à la réglementation… » 
La demande introduite a été examinée par le Conseil des marchés publics. Dans ce cadre, l'ensemble des informations et documents relatifs à l'attestation de références à l'origine du recours à la KİK ont été demandés à la municipalité qui avait établi le document. L'examen effectué et la décision rendue peuvent être résumés comme suit :
« …Afin de permettre une évaluation correcte des attestations de références concernées, il a été demandé que des copies certifiées conformes des "contrats de travaux de construction" et des "permis de construire" relatifs aux travaux sur lesquels se fondent les attestations de références soient transmises à notre administration conformément à l'article 50 du règlement d'application relatif aux appels d'offres de travaux de construction… » ; des copies certifiées conformes des « contrats de travaux de construction » et des « permis de construire » relatifs aux travaux sur lesquels se fondent lesdites attestations de références ont ainsi été demandées. 
Il a été constaté, à partir des documents envoyés par la mairie d'E…, que la rubrique « Propriétaire de la construction » comportait la mention « Engin Y…- Y… Ltd. Şti. » et que la rubrique « Entrepreneur de la construction » comportait également la mention Engin Y…- Y… Ltd. Şti. ». Il ressort de l'explication fournie qu'un document relatif à la construction était joint au courrier.
Dans ce cadre, l'examen de l'ensemble des documents susmentionnés, de la correspondance du pouvoir adjudicateur et de la lettre de réponse a permis de constater que la dénomination du requérant figurait à la fois dans les rubriques relatives au titulaire et au maître d'ouvrage des attestations de références concernées et que, de plus, la dénomination du requérant figurait également dans les rubriques relatives à l'entrepreneur et au propriétaire de la construction du permis de construire et du permis d'occupation du bâtiment. Par conséquent, il ressort des dispositions et appréciations exposées ci-dessus qu'un soumissionnaire ne peut conclure un contrat avec lui-même, prendre un engagement envers lui-même et, en contrepartie, contracter également une dette envers lui-même ; les documents concernés ne peuvent être utilisés dans les appels d'offres. Il a donc été conclu que l'exclusion de l'offre du soumissionnaire requérant pour ce motif n'était pas contraire à la réglementation. »  Telle a été la décision rendue. (Voir la décision du Conseil des marchés publics du 12.03.2025 portant le numéro 2025/UY.II-733)
En définitive, il a été décidé qu'un soumissionnaire ne pouvait conclure un contrat avec lui-même, prendre un engagement envers lui-même et, en contrepartie, contracter également une dette envers lui-même, et que les documents concernés ne pouvaient être utilisés dans les appels d'offres.

 IV- Conclusion et mon appréciation 
Comme le montre le cas concret, il apparaît que des administrations publiques établissent des attestations de références sans respecter la réglementation des marchés publics et que des soumissionnaires peuvent participer aux appels d'offres sur la base de ces documents. Toutefois, de telles pratiques entraînent la participation aux appels d'offres de soumissionnaires qui ne remplissent pas les critères de capacité requis. En outre, la fiabilité du pouvoir adjudicateur qui établit fautivement une attestation de références s'en trouve également affectée.
Un autre élément mis en évidence par le cas présenté est que certains pouvoirs adjudicateurs rencontrent des difficultés pour employer un personnel compétent et connaissant la réglementation des marchés publics. Pour éviter cette situation, tous les pouvoirs adjudicateurs lançant des appels d'offres doivent dispenser à leur personnel une formation en matière de marchés publics et employer du personnel compétent. 22.07.2025 

İlyas KILIÇ

Expert en administration publique et consultant en marchés publics

Président du conseil d'administration de Kılıç Kurumsal Danışmanlık A.Ş.