Une société de capitaux ayant changé de forme et de dénomination peut-elle utiliser son attestation d’achèvement de travaux dans un appel d’offres ?

Une société de capitaux ayant changé de forme et de dénomination peut-elle utiliser son attestation d’achèvement de travaux dans un appel d’offres ? 

I-Introduction
Cet article examine, à partir d’un cas type, si une société de capitaux titulaire d’une attestation de références peut participer à un appel d’offres avec la même attestation après avoir changé plusieurs fois de forme et de dénomination.  

II- Cas type
H… Grup İnşaat Taahhüt Ticaret ve Sanayi A.Ş. a participé à l’appel d’offres de travaux organisé par le pouvoir adjudicateur. Dans sa décision d’attribution définitive, le pouvoir adjudicateur a toutefois exclu cette société de l’évaluation au motif suivant : “Il a été constaté qu’à la date de l’appel d’offres, la durée minimale d’un an prévue au paragraphe 3 de l’article 10 de la loi sur les marchés publics ne s’était pas écoulée depuis la reprise de la société titulaire des références professionnelles…”  
L’examen de l’attestation de références présentée dans le cadre de l’appel d’offres par H… Grup İnşaat Taahhüt Ticaret ve Sanayi A.Ş. et des journaux du registre du commerce fait apparaître que :

• Dans le cadre de l’appel d’offres, une attestation ayant la qualité d’“attestation d’achèvement de travaux du titulaire”, établie par TOKİ au nom de Y… Doğan İnş. Tic. San. Ltd. Şti., a été présentée,
• Y… Doğan İnş. Tic. San. Ltd. Şti.’nin a changé de dénomination par le journal du registre du commerce n° … daté de … juillet 2015 et a pris la dénomination Y… Doğan İnş. Tic. San. A.Ş.,  
• La société titulaire des références Y… Doğan İnş. Tic. San. Ltd. Şti.’nin, après avoir changé de dénomination et pris celle de Y… Doğan İnş. Tic. San. A.Ş., a de nouveau changé de dénomination par le journal du registre du commerce n° … daté de janvier 2025 et a pris la dénomination H… Grup İnşaat Taahhüt Ticaret ve Sanayi A.Ş.. 

En résumé, la société titulaire de l’attestation de références, Y… Doğan İnş. Tic. San. Ltd. Şti., a changé deux fois de nom et de dénomination, a participé à l’appel d’offres sous la dénomination H… Grup İnşaat Taahhüt Ticaret ve Sanayi A. Ş. et y a présenté l’attestation de références obtenue auprès de TOKİ.

III- Réglementation applicable 
La réglementation et les dispositions du dossier de consultation à respecter lors de l’évaluation des références professionnelles sont les suivantes :  
À l’alinéa b/3/9 de l’article 10, intitulé “Règles de qualification pour la participation à l’appel d’offres”, de la loi n° 4734 sur les marchés publics (la Loi) ; “9) Les échantillons, catalogues et/ou photographies des biens à fournir, afin d’en confirmer l’authenticité à la demande du pouvoir adjudicateur.
En fonction de la nature du marché concerné, les informations ou documents susmentionnés qui seront utilisés lors de l’évaluation de la qualification sont indiqués dans le dossier de consultation ainsi que dans l’avis ou les documents d’invitation relatifs à l’appel d’offres ou à la présélection. Parmi les documents mentionnés au sous-alinéa (2) du point (b) du premier paragraphe, pour les travaux et les prestations de services liées aux travaux, la personne physique doit être ingénieur ou architecte lorsque ces documents ont été obtenus au titre d’une mission de contrôle ou de gestion. Les documents obtenus au titre de l’achèvement, de la gestion ou du contrôle des travaux ne peuvent être utilisés par des soumissionnaires autres que les personnes ou organismes qui en sont titulaires ; ils ne peuvent être cédés, loués ni vendus. Pour que les personnes morales constituées par les titulaires de ces documents ou auxquelles ceux-ci sont associés puissent participer aux appels d’offres, lesdits titulaires doivent détenir depuis au moins un an plus de la moitié du capital de la personne morale et disposer, durant cette période, du pouvoir de représentation et de gestion concernant l’exécution des contrats relatifs aux appels d’offres organisés conformément à la présente Loi ; ces conditions doivent être exigées lors de chaque appel d’offres et maintenues jusqu’à la fin de la période de garantie. ” prévoit ce qui précède.
L’article 47/12, intitulé “Délivrance des attestations de références”, du règlement d’application relatif aux appels d’offres de travaux dispose : “L’attestation de références est établie au nom du titulaire ayant signé le contrat. Toutefois, lorsque l’entité au nom de laquelle l’attestation a été établie :

a) change la dénomination de l’entreprise commerciale/de l’entreprise artisanale, de la société de personnes ou de la société de capitaux,

b) change la forme de la société de personnes ou de la société de capitaux conformément au Code de commerce turc,

c) lorsque les sociétés membres d’un groupement d’entreprises cessent d’exister sans liquidation et fusionnent entre elles par voie d’absorption ou par la constitution d’une nouvelle société,

les documents relatifs à ces modifications doivent également être présentés dans le cadre de l’offre ou de la candidature afin que cette attestation de références puisse être utilisée dans les appels d’offres obligatoirement.”  

L’article 180 de la section “IV - Changement de forme” du Code de commerce turc dispose : “Une société peut changer de forme juridique. La société transformée en une nouvelle forme constitue la continuation de l’ancienne.”,

L’article 181 de la même Loi “a) Une société de capitaux peut être transformée en :

1. Une société de capitaux d’une autre forme;…”

IV- Évaluation et conclusion 
Lorsque les dispositions réglementaires détaillées ci-dessus sont appréciées conjointement, il apparaît que :

• Selon le Code de commerce turc, la société transformée en une nouvelle forme constitue la continuation de l’ancienne,
• Lorsque la société de capitaux au nom de laquelle l’attestation a été établie change de forme et de dénomination conformément au Code de commerce turc, les documents relatifs aux modifications doivent également être présentés dans le cadre de l’offre afin que cette attestation de références puisse être utilisée dans les appels d’offres,
• Le soumissionnaire concerné a présenté une offre conforme à la réglementation ; en d’autres termes, l’attestation de références est conforme à la réglementation,
• L’évaluation effectuée par le pouvoir adjudicateur est contraire à la réalité et à la réglementation.

Pour les raisons exposées ci-dessus, les personnes ayant subi une perte de droits dans le cadre d’appels d’offres doivent, avec des avocats spécialisés en marchés publics, faire valoir les points sur lesquels elles sont juridiquement fondées dans le cadre d’une réclamation, d’un recours auprès de KİK ou d’une action en justice. À défaut, les entreprises soumissionnaires subiront inévitablement un préjudice matériel et moral. 16.10.2025 

İlyas KILIÇ

Spécialiste en administration publique et consultant en marchés publics

Président du conseil d’administration de Kılıç Kurumsal Danışmanlık A.Ş.