Litiges et assistance juridique en matière d’achats de défense et de sécurité

1. Quel régime juridique s'applique aux achats de défense et de sécurité ?
Les achats dans le domaine de la défense et de la sécurité ne sont pas tous soumis au même régime juridique. Certains achats sont effectués conformément aux dispositions générales de la loi n° 4734 sur les marchés publics, tandis que certains achats liés aux domaines de la défense, de la sécurité ou du renseignement ; devant être réalisés dans le secret ; nécessitant des mesures particulières de sécurité lors de l'exécution du contrat ou imposant la protection des intérêts essentiels liés à la sécurité de l'État peuvent être effectués dans le cadre des régimes dérogatoires prévus à l'article 3 de la loi n° 4734.

Par conséquent, la première question juridique dans un litige consiste à identifier correctement la réglementation ainsi que les procédures et règles particulières sur lesquelles repose l'achat. Pour un appel d'offres soumis aux dispositions générales de la loi n° 4734 et un achat effectué au titre de la dérogation 3/b, l'évaluation des offres, les voies de recours, les dispositions contractuelles et le contrôle juridictionnel peuvent ne pas être soumis aux mêmes règles. Le fait de relever d'une dérogation ne signifie pas que l'opération est dépourvue de règles ; les procédures et règles particulières applicables, le contrat ainsi que les dispositions relatives aux sanctions pénales et aux exclusions dont l'application demeure en vigueur sont également pris en compte.

Principales sources en matière de marchés publics : Loi n° 4734 sur les marchés publics (notamment les dérogations prévues à m.3 et les dispositions générales selon l'achat concerné), loi n° 4735 sur les contrats de marchés publics dans la mesure où elle est applicable, procédures et règles particulières du pouvoir adjudicateur concerné relatives aux achats de défense et de sécurité, dossier de consultation/d'invitation et contrat signé.

2. Pourquoi les lois n° 5201 et 5202 sont-elles importantes ?
Dans le secteur de la défense et de la sécurité, un litige peut ne pas découler uniquement de la réglementation des marchés publics. La loi n° 5201 comporte des dispositions particulières concernant la création, l'exploitation, les autorisations, les obligations et le contrôle des établissements industriels produisant des matériels et équipements de guerre ainsi que des armes, des munitions et des substances explosives, de même que certaines opérations d'exportation.

La loi n° 5202 sur la sécurité de l'industrie de défense régit, quant à elle, les obligations des personnes et des installations liées à la sécurité des accords, informations, documents, projets, matériels et services classifiés relevant de l'industrie de défense. Ainsi, les clauses de confidentialité du contrat, la sécurité des installations ou des personnes, l'accès aux informations classifiées, les visites, le transport, les contrôles ou les allégations de violation de la sécurité peuvent relever non seulement du contrat commercial, mais aussi de la réglementation particulière relative à la sécurité de l'industrie de défense.

3. Risques juridiques liés aux informations, documents et projets classifiés
Dans les projets de défense, les offres, données techniques, dessins, logiciels, prototypes, résultats d'essais, informations concernant les sous-traitants ou annexes contractuelles peuvent être classifiés. Les personnes avec lesquelles ces informations peuvent être partagées, les supports sur lesquels elles doivent être conservées, les droits d'accès des salariés ou des sous-traitants et les modalités de protection des documents à la fin du projet peuvent faire l'objet d'obligations particulières dans le contrat et dans la réglementation de sécurité.

L'obligation de confidentialité ne disparaît pas même lorsqu'un litige doit être porté devant une juridiction ou une autre instance. Lors de la préparation du dossier juridique, il convient d'évaluer quels documents peuvent être communiqués à l'avocat, à l'expert, au tribunal ou à la partie adverse et selon quelle procédure, en tenant compte du niveau de classification et des règles relatives aux accès autorisés.

4. Quels sont les principaux risques dans les contrats de défense et de sécurité ?

• Calendriers de livraison et des jalons, ainsi que conséquences des retards.
• Critères de réception technique, d'essai, de validation, de contrôle et réception.
• Garantie de bonne exécution, garantie de remboursement d'avance et autres mécanismes de garantie.
• Pénalités de retard, clauses pénales et sanctions pour manquement contractuel.
• Responsabilités des sous-traitants et liées à la chaîne d'approvisionnement.
• Confidentialité, sécurité de l'information, cybersécurité et accès aux données classifiées.
• Propriété intellectuelle et industrielle, droits sur les données techniques, code source et transfert de technologie.
• Restrictions à l'importation/à l'exportation, obligations de l'utilisateur final et restrictions liées aux pays tiers.
• Garantie, maintenance et réparation, pièces de rechange, soutien durant le cycle de vie et modifications de configuration.
• Force majeure, prolongation de délai, modification/ordre, augmentation des prestations ou modifications du périmètre.
• Dispositions relatives à la suspension, à la résiliation, à la liquidation du contrat et à l'indemnisation.

5. Litiges relatifs aux garanties, aux pénalités et à la résiliation
Dans les contrats de défense et de sécurité, un retard, l'absence des performances techniques requises, la violation d'une condition de sécurité, un problème d'autorisation ou de licence, une perturbation de la chaîne d'approvisionnement ou un litige relatif à la livraison et à la réception peuvent entraîner une pénalité, un risque lié à la garantie ou une résiliation. L'examen juridique doit prendre en compte non seulement la dernière lettre de résiliation, mais aussi, conjointement, la clause contractuelle concernée, les mises en demeure antérieures, les demandes de prolongation de délai, les rapports d'essai/de réception, les constats de non-conformité en matière de sécurité ou de technique et les réponses du titulaire du marché.

Lorsque l'acquisition de la garantie au profit du pouvoir adjudicateur ou la résiliation du contrat est liée à d'autres sanctions administratives, les dispositions relatives à l'exclusion prévues par le régime particulier de passation applicable et la dimension pénale du cas concret doivent également être examinées. Toutes les sanctions ne sont pas soumises aux mêmes conditions juridiques ; les mesures de pénalité, de résiliation, de mise en jeu de la garantie et d'exclusion doivent être contrôlées séparément au regard de leur fondement juridique et de leur procédure.

6. Exclusion des marchés publics et risques pénaux
Pour certains achats dérogatoires relevant de la loi n° 4734, il existe des situations dans lesquelles les dispositions relatives aux sanctions pénales et à l'exclusion des marchés publics continuent de s'appliquer, même si les dispositions générales de la loi relatives à la passation ne s'appliquent pas. Ainsi, même dans un achat effectué dans le cadre d'une dérogation, les allégations de faux documents, d'actes affectant la concurrence ou la décision d'attribution, de comportements interdits au cours de l'exécution du contrat ou de faits similaires peuvent entraîner de graves conséquences administratives.

Selon la nature de l'acte en cause, le régime d'exclusion prévu par les lois n° 4734/4735 et les dispositions du Code pénal turc relatives aux infractions de manipulation de la passation d'un marché ou de l'exécution d'une prestation peuvent être applicables. L'exclusion administrative et l'enquête pénale sont des procédures distinctes ; l'acte, les preuves, la compétence, les délais et les possibilités de défense doivent être évalués dans le cadre de leur propre régime juridique.

7. Litiges relatifs aux droits de propriété intellectuelle, aux données techniques et au transfert de technologie
Dans les projets de défense, une part importante de la valeur économique du contrat peut être constituée non seulement du produit physique, mais aussi de la conception, des dessins, des logiciels, des algorithmes, des données d'essai, du savoir-faire, des méthodes de production et de la documentation technique. Il convient donc d'évaluer clairement à qui appartient chaque droit de propriété intellectuelle ou industrielle, les droits d'utilisation et de reproduction, l'accès de l'État ou du titulaire principal du marché aux données techniques, les droits des sous-traitants et les limites de la transmission à des tiers.

Lorsque les contrats de transfert de technologie ou de licence comportent une partie étrangère, les dispositions de droit étranger, les restrictions liées au contrôle des exportations, les conditions relatives à l'utilisateur final et les clauses de règlement des différends peuvent accroître le risque contractuel. L'absence de définition claire de la titularité des droits et des droits d'utilisation lors de la conclusion du contrat peut entraîner d'importants différends financiers et juridiques après la livraison et la réception.

8. Litiges dans les achats internationaux et liés à l'OTAN
Les projets de défense et de sécurité peuvent être liés à l'OTAN, à la NSPA, à la NCIA ou à d'autres structures internationales d'approvisionnement et de projet. Dans ces achats, les accords internationaux, les règles de passation de l'organisme concerné, les dispositions de sécurité et les clauses de droit applicable/de règlement des différends choisies dans le contrat peuvent être importants, parallèlement à la réglementation turque des marchés publics.

Lorsqu'une entreprise turque rencontre un litige dans le cadre d'un achat de défense de l'OTAN ou d'un autre achat international, il faut d'abord déterminer quel droit et quel mécanisme de recours/de règlement des différends sont prévus par le contrat et le dossier de consultation. Il ne faut pas présumer que les voies de recours générales du droit turc s'appliquent directement à tout achat international.

9. Comment déterminer les voies de recours et les actions en justice ?
Dans les achats de défense et de sécurité, les voies de recours varient selon le régime auquel l'achat est soumis. Il ne faut pas considérer que le même système de réclamation auprès du pouvoir adjudicateur, de recours auprès de l'Autorité des marchés publics de Turquie (KİK) ou de contrôle juridictionnel direct s'applique à un appel d'offres soumis aux dispositions générales de la loi n° 4734 et à un achat effectué au titre de 3/b ou d'autres dispositions dérogatoires.

Si le litige découle de l'exécution du contrat, la clause contractuelle de règlement des différends, la nature de droit public ou de droit privé, les procédures et règles particulières, l'élément d'extranéité et, le cas échéant, la clause d'arbitrage doivent être examinés conjointement. L'instance compétente, les délais et le type de demande doivent être déterminés après l'identification du régime juridique de l'achat concerné.

10. Quels documents sont importants pour l'examen juridique ?

• Décisions et fondements indiquant selon quelle réglementation ou quelles procédures et règles dérogatoires l'achat a été effectué.
• Avis/invitation, documents administratifs et techniques, projet de contrat et contrat signé.
• Dispositions relatives à la confidentialité, à la sécurité, aux droits de propriété intellectuelle, aux données techniques et au transfert de technologie.
• Procès-verbaux des organes/comités relatifs à l'évaluation des qualifications ou de la conformité technique.
• Mises en demeure, lettres de pénalité, demandes de prolongation de délai et documents de modification du contrat.
• Rapports d'essai, de contrôle, de réception, de livraison et de performance technique.
• Documents relatifs à la garantie de bonne exécution, à la garantie de remboursement d'avance et aux autres garanties.
• Décisions de résiliation, de liquidation, d'exclusion ou d'autres sanctions.
• Contrats des sous-traitants/fournisseurs et documents relatifs aux droits de propriété intellectuelle et aux licences.
• Documents montrant l'incidence des restrictions à l'exportation/à l'importation et liées à l'utilisateur final sur le litige.
• Documents attestant les autorisations d'accès et de présentation concernant les documents classifiés ou contrôlés.

11. Kılıç Kurumsal pour le conseil opérationnel dans l'industrie de défense

Kılıç Kurumsal - Achats de défense et de sécurité

Page d'accueil de Kılıç Kurumsal

12. Questions fréquentes

13. Liens vers les informations et sources connexes

• Autorité des marchés publics de Turquie (KİK) - Lois n° 4734 et 4735 et réglementation des marchés publics : ihale.gov.tr

• Ministère de la Défense nationale - Réglementation relative à la sécurité de l'industrie de défense : msb.gov.tr

• ihale.tv - Quels documents et procédures sont nécessaires pour devenir une entreprise de l'industrie de défense ? : ihale.tv

• ihale.tv - Procédures après l'acquisition du statut d'entreprise de l'industrie de défense et invitation aux appels d'offres : ihale.tv

• ihale.tv - Comment les entreprises turques participeront-elles aux appels d'offres de l'OTAN ? : ihale.tv

• Kılıç Hukuk - Assistance juridique en matière d'exclusion des marchés publics : Kamu ihalelerine katilmaktan yasaklanma

• Kılıç Hukuk - Assistance juridique dans le cadre de l'exécution des contrats : Sozlesme surecinde hukuki yardim

• Kılıç Hukuk - Gestion des procédures judiciaires : Dava sureci yonetimi

14. Contact
Dans les achats de défense et de sécurité, la portée du litige juridique peut être déterminée après examen de la réglementation et des procédures et règles particulières auxquelles l'achat est soumis, ainsi que du contrat et des documents de sécurité. Lors de la prise de contact, préciser l'organisme acheteur, le type d'appel d'offres ou de projet, les procédures/règles appliquées, l'acte faisant l'objet du litige, la date de la dernière notification et, le cas échéant, l'existence de documents classifiés permet de réaliser l'examen dans un cadre approprié.

Contact : İletisim

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• Des liens internes/externes mesurés doivent être fournis vers les pages d'assistance juridique pertinentes de Kılıç Hukuk, les vidéos d'information d'ihale.tv et les sources officielles du MSB/de la KİK.
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Le texte a été préparé sans employer d'expressions comportant des affirmations de supériorité ou des promesses de résultats telles que “le meilleur”, “leader”, “premier en matière d'expertise”, “garantie”, “résultat certain”, “taux de réussite”, “la solution la plus rapide” ou des formulations similaires. La page vise à expliquer la portée juridique du domaine d'activité de Kılıç Hukuk et à distinguer le conseil opérationnel des services relatifs aux litiges juridiques.

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5. NOTES RELATIVES AUX SOURCES ET À LA VÉRIFICATION JURIDIQUE

• Kılıç Hukuk - Page existante de conseil dans l'industrie de défense : Savunma sanayi danismanligi

• Autorité des marchés publics de Turquie (KİK) - Réglementation des marchés publics : ihale.gov.tr

• Autorité des marchés publics de Turquie (KİK) - Annonce relative à la réalisation électronique des achats dérogatoires via EKAP : ihale.gov.tr

• Ministère de la Défense nationale - Réglementation relative à la sécurité de l'industrie de défense (5201 et 5202) : msb.gov.tr

• Google Search Central - Fonctionnalités d'IA et votre site Web : developers.google.com

• Google Search Central - Contenu utile, fiable et centré sur les personnes : developers.google.com

• Türkiye Barolar Birliği - Modification du règlement relatif à l'interdiction de publicité : barobirlik.org.tr